呂燁馨

一、瓊瑤訴于正案件介紹

(一)案情簡介

2014年12月5日，我國臺(tái)灣作家陳喆(筆名瓊瑤)訴余征(筆名于正)作品抄襲案在北京市第三中級(jí)人民法院開庭審理。原告訴稱其于1992至1993年創(chuàng)作完成《梅花烙》并獨(dú)立擁有完整的著作權(quán)。后《梅花烙》在中國大陸地區(qū)多次出版發(fā)行，擁有廣大的讀者群體和社會(huì)影響力、認(rèn)知度。2012年至2013年間，被告余征未經(jīng)原告許可，擅自使用原告作品進(jìn)行創(chuàng)作電視劇劇本《宮鎖連城》。原告作品核心故事情節(jié)與人物關(guān)系幾乎被全部搬用，嚴(yán)重侵害了原告的著作權(quán)，并對(duì)原告后續(xù)的《梅花烙》劇本創(chuàng)作和電視劇拍攝計(jì)劃造成了實(shí)質(zhì)性損失。

(二)案件判決

北京市第三中級(jí)人民法院經(jīng)過審理后依法作出判決，判定被告于判決生效之日起立即停止電視劇《宮鎖連城》的復(fù)制、發(fā)行和傳播行為，于本判決生效之日起十日內(nèi)在各大網(wǎng)站公開向原告賠禮道歉，消除影響，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及訴訟合理開支共計(jì)500萬元。

二、瓊瑤訴于正案件簡評(píng)

瓊瑤訴于正案以于正敗訴結(jié)束，有人認(rèn)為判決合理，而有人則認(rèn)為判決過重，筆者從著作權(quán)法的角度出發(fā)對(duì)本案件及其判決結(jié)果進(jìn)行簡要分析。

第一，影視作品著作權(quán)侵權(quán)案件與傳統(tǒng)的著作權(quán)侵權(quán)案件有很大的不同，這種侵權(quán)不再是文字層面上的簡單復(fù)制抄襲。目前所見更多是與原作作品情節(jié)類似、編排類似等侵權(quán)現(xiàn)象，而且很多人在抄襲的過程中采用擴(kuò)寫或者縮寫的方式。比如：將原本20集內(nèi)容的作品改寫成50集等，認(rèn)為這樣“改寫”的方式就不屬于侵權(quán)行為，但本案的判決結(jié)果從側(cè)面印證了這種情況依然構(gòu)成侵權(quán)，這些行為究竟如何認(rèn)定，它們是否屬于侵權(quán)行為還很難確定，這也為司法實(shí)踐中的審判帶來了難題。

第二，從2003年的莊羽訴郭敬明案到現(xiàn)在的瓊瑤訴于正案，很多著作權(quán)侵權(quán)案件都是被告憑借著侵權(quán)作品獲取了巨大的商業(yè)利益，使原告遭受了經(jīng)濟(jì)損失，從而引起了雙方糾紛。實(shí)際上，法律中規(guī)定，著作權(quán)，就私方面是為了保護(hù)著作人的合法權(quán)益，就公方面是為了維護(hù)社會(huì)和市場秩序，同時(shí)具有鼓勵(lì)作者創(chuàng)作作品的作用，然而，任何好作品的誕生都并非一蹴而就的。由于著作權(quán)本身具有排他性壟斷意味，人們就需要研究如何讓作品更好地發(fā)揮其社會(huì)價(jià)值，關(guān)于作品的合理使用，即著作權(quán)的限制和著作權(quán)的保護(hù)就需要更好的法律來規(guī)范。

第三，本案被告被判處要進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償之外還要禁止傳播其侵權(quán)作品。對(duì)此，筆者認(rèn)為，被告是否要承擔(dān)禁止其侵權(quán)作品傳播的法律責(zé)任應(yīng)辯證看待。如果侵權(quán)作品中抄襲的部分并不構(gòu)成其主要部分，那么侵權(quán)作品的獨(dú)創(chuàng)性也是需要被認(rèn)可的。雖然存在套用的行為，但是從整體來看，侵權(quán)作品也仍是作者的智力成果，這一點(diǎn)是確定的?！耙坏肚小笔降慕O有可能會(huì)侵害到侵權(quán)作品作者的合法利益。我國著作權(quán)法既要保護(hù)作品作者的權(quán)益，也要保護(hù)其他不知情的作品投資人和公眾的合法利益。

三、本案中于正的作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性辨析

(一)獨(dú)創(chuàng)性相關(guān)理論

“獨(dú)創(chuàng)性”可以被分解為“獨(dú)”與“創(chuàng)”兩個(gè)方面?！蔼?dú)”是指獨(dú)立創(chuàng)作，即作品是由作者從無到有獨(dú)立創(chuàng)造出來的，或是在他人作品基礎(chǔ)之上進(jìn)行再創(chuàng)作，作品與原作之間具有客觀的區(qū)別性?！皠?chuàng)”是指一定水準(zhǔn)的智力創(chuàng)造度。受著作權(quán)保護(hù)的作品，首先要“源于自己”，即作者要對(duì)作品作出獨(dú)立的貢獻(xiàn)。其次，作品還要求具有“創(chuàng)造性”，即作品能夠表現(xiàn)出作者個(gè)性的智力高度和創(chuàng)造力水平，具有知識(shí)勞動(dòng)成果的價(jià)值。

(二)獨(dú)創(chuàng)性在司法實(shí)踐中的應(yīng)用

獨(dú)創(chuàng)性是認(rèn)定作品侵權(quán)與否的關(guān)鍵因素之一，只有具有獨(dú)創(chuàng)性的作品才能夠被著作權(quán)法認(rèn)可和保護(hù)，作者也只享有其獨(dú)創(chuàng)內(nèi)容的著作權(quán)。在訴訟中，如果被告人能夠證明作品并非原告獨(dú)創(chuàng)，即使被告作品與原告作者作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，也不能構(gòu)成被告侵權(quán)。

在本案中，法院認(rèn)為獨(dú)創(chuàng)性是指作品系作者獨(dú)立創(chuàng)作產(chǎn)生，融入了作者的原創(chuàng)智慧。獨(dú)創(chuàng)性在概念上強(qiáng)調(diào)獨(dú)立完成及創(chuàng)作性。獨(dú)立完成，即作品由作者獨(dú)立思考、創(chuàng)作產(chǎn)生。創(chuàng)作性強(qiáng)調(diào)作品應(yīng)融入作者的創(chuàng)作個(gè)性，即作者個(gè)人所特有的創(chuàng)作表達(dá)。因此，在著作權(quán)法保護(hù)的維度上，獨(dú)創(chuàng)性強(qiáng)調(diào)作品系作者個(gè)人，而非他人的獨(dú)創(chuàng)智慧成果。

四、本案中于正的作品被認(rèn)定侵權(quán)問題

在我國的司法實(shí)踐中，認(rèn)定作品侵權(quán)有兩個(gè)構(gòu)成要件：一是被告對(duì)原作存在先前的接觸，二是被告作品與原作存在實(shí)質(zhì)性相似，即司法判定中的“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”原則。在滿足這兩個(gè)要件的情形下，除非存在法定抗辯理由，否則可認(rèn)定侵權(quán)。

(一)侵權(quán)認(rèn)定中的接觸原則

接觸原則是構(gòu)成作品侵權(quán)的要件之一，接觸一般有兩種情況：一是作品未發(fā)表，但有證據(jù)證明被告已實(shí)際接觸作品；二是作品已發(fā)表，處于公之于眾的狀態(tài)。我國最高法院司法解釋規(guī)定，“公之于眾”是指作者自行或由作者許可將作品向不特定的人公開，但公眾知曉不為必要。據(jù)此，“公之于眾”應(yīng)理解為一種狀態(tài)，即作品處于為不特定的人能通過正常途徑接觸并了解的狀態(tài)，而并不要求必須有具體的人已經(jīng)實(shí)際接觸。

本案中，原告作品《梅花烙》已在被告作品創(chuàng)作之前在大陸地區(qū)出版發(fā)行，即已經(jīng)進(jìn)行了公開發(fā)表，可以為不特定公眾所知。由于本案被告具有事先知曉《梅花烙》的可能，因此可以推定其接觸存在，滿足接觸要件。

(二)侵權(quán)認(rèn)定中的實(shí)質(zhì)性相似原則

實(shí)質(zhì)性相似原則，在司法實(shí)踐中常理解為，指相同或相似達(dá)到一定程度并且可能影響作者人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利益的實(shí)現(xiàn)。司法中通常采用“三步檢驗(yàn)法”，即“抽象”“過濾”“比較”三者來看作品是否具有實(shí)質(zhì)性相似?！叭綑z驗(yàn)法”的簡要應(yīng)用過程：“首先，確定兩部作品的相似之處屬于作品的思想還是表達(dá)，剔除思想部分；其次，確定相似的表達(dá)是原作品獨(dú)創(chuàng)的表達(dá)還是慣常的表達(dá)，過濾慣常表達(dá)部分；再次，比較獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)在兩部作品中是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。”

(三)侵權(quán)認(rèn)定中的情節(jié)定性

情節(jié)是文學(xué)作品的基礎(chǔ)表達(dá)，也是大眾進(jìn)行作品欣賞與評(píng)價(jià)的主要內(nèi)容。作者對(duì)情節(jié)的創(chuàng)造，是基于特定的人物安排、素材選擇和事件設(shè)計(jì)，以特定的邏輯關(guān)系串聯(lián)成整體故事，是作者智力成果的重要體現(xiàn)，因此，法律對(duì)作品情節(jié)給予著作權(quán)保護(hù)具有重要意義。

著作權(quán)保護(hù)表達(dá)而不涉及思想，情節(jié)是否受到著作權(quán)法的保護(hù)取決于其是屬于思想還是屬于表達(dá)。在以往的司法實(shí)踐中，情節(jié)一般被認(rèn)為屬于思想范疇，即原告并不能以抄襲情節(jié)為由勝訴，但不少學(xué)者對(duì)于情節(jié)是否屬于思想而不受著作權(quán)法保護(hù)依然存在爭論。

五、由本案對(duì)現(xiàn)代作品創(chuàng)作和著作權(quán)保護(hù)的思考

(一)作品創(chuàng)作中的合理使用

合理使用是指在特定的條件下，法律規(guī)定他人可以自由使用、享有著作權(quán)的作品，而不必得到著作權(quán)人許可的情形，我國《著作權(quán)法》第22條列出了12種可構(gòu)成“合理使用”的情形。合理使用是對(duì)著作權(quán)壟斷性質(zhì)的一種限制，而其本身作為一種特例也具有多項(xiàng)限制，比如使用的篇幅、質(zhì)量、目的以及使用后對(duì)社會(huì)和市場產(chǎn)生的影響等。法律對(duì)于合理使用的規(guī)定，實(shí)質(zhì)上也是為作者創(chuàng)作提供了幫助，任何作品的創(chuàng)作都需要對(duì)前人的借鑒和學(xué)習(xí)，在可允許的范圍內(nèi)合理學(xué)習(xí)和研究，既鼓勵(lì)了作品的創(chuàng)作，也不會(huì)造成對(duì)著作權(quán)的侵犯。

(二)著作權(quán)中的禁令判決

本案一審判決被告需立即停止電視劇《宮鎖連城》的復(fù)制、發(fā)行和傳播行為。此項(xiàng)禁令判決法院認(rèn)為公平合理，而有些觀點(diǎn)卻認(rèn)為被告作品也具有其獨(dú)創(chuàng)價(jià)值，該判決過于嚴(yán)格，也造成了多方的損失。

筆者認(rèn)為，我國《著作權(quán)法》的目的在于保護(hù)文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)作品作者的著作權(quán)以及與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)益，鼓勵(lì)有益于文化建設(shè)的作品創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會(huì)文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，而作品的依法創(chuàng)新、傳播和使用是保護(hù)作者著作權(quán)權(quán)益的基礎(chǔ)，作者有權(quán)在其著作權(quán)受到侵害時(shí)主張權(quán)利，及時(shí)保護(hù)自己的利益，但對(duì)于已經(jīng)形成的新作品的權(quán)益，法院也需根據(jù)不同案情給予法律上的認(rèn)可和保護(hù)。在本案中，被告行為已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)。如果繼續(xù)任由被告實(shí)施侵權(quán)行為，那么將會(huì)極大地?fù)p耗原告權(quán)益，阻礙原告作品再創(chuàng)作或進(jìn)入市場，不利于文化產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，應(yīng)予以禁令。

六、結(jié)語

任何作品的創(chuàng)作都要建立在前人作品的基礎(chǔ)之上。在作品的創(chuàng)作中，如果是在法律允許的范圍內(nèi)合理使用、學(xué)習(xí)和借鑒，則有利于文學(xué)創(chuàng)作的發(fā)展，而對(duì)于剽竊、抄襲等侵犯作品著作權(quán)的行為，法院要依法進(jìn)行制止和處罰，為我國社會(huì)文化事業(yè)營造良好的發(fā)展環(huán)境。