李世玉

摘 要：婚外基于非法同居關(guān)系而無償贈與一方財產(chǎn)的行為效力在司法實踐中經(jīng)常引發(fā)爭議，其贈與行為常因違反《民法總則》《婚姻法》《合同法》以及公序良俗原則而無效。而基于婚外非法同居關(guān)系又產(chǎn)生了非婚生子女權(quán)利保護(hù)、撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)權(quán)沖突的問題，婚外非法同居行為與非婚生子女權(quán)利保護(hù)困境是因與果的關(guān)系。故而，在立法層面遵循子女最大利益的原則，加強(qiáng)對非婚生子女的權(quán)利保護(hù)以及從源頭上減少非婚生子女的數(shù)量對于保障人權(quán)、維護(hù)社會秩序具有重要意義。

關(guān)鍵詞：無償贈與;非婚生子女;撫養(yǎng)權(quán);公序良俗原則

一、引言

近年來，在司法實踐中，關(guān)于婚外基于非法同居關(guān)系的贈與行為之效力的爭論屢見不鮮，引發(fā)諸多爭議，非婚生子女的權(quán)利保護(hù)也面臨著困境。所謂非婚生子女，指的是在法律上不具有婚姻關(guān)系的雙方產(chǎn)下的子女?；橥赓浥c行為往往與非婚生子女的權(quán)益息息相關(guān)，如何處理好婚外贈與行為的效力，以保護(hù)非婚生子女的權(quán)益成為值得關(guān)注的問題。李某一婚外贈與案即為涉及該問題的典型案件，通過對該案例的分析，可對婚外贈與行為效力與司法實踐中對非婚生子女權(quán)益保護(hù)作出探討。

二、李某一婚外贈與案簡介

李某一（男）和張某（女）經(jīng)人介紹于2014年登記結(jié)婚。2015年初張某生下李某二（女）。2015年底李某一因工作不順心情抑郁在酒吧喝酒解悶，正當(dāng)愁緒紛飛難以消解之時，認(rèn)識了正在酒吧做服務(wù)員的王某，兩人一見鐘情，因性格相投感情逐漸升溫。李某一很快就與王某發(fā)展為同居關(guān)系，在他們同居的這段時間里，張某并不知情。

一年后，王某順利地生下李某一的孩子李某三，李某一喜得一子，隨即贈送給李某三一套婚后購買的房產(chǎn)并且已經(jīng)辦理過戶登記。李某一在與王某同居的一年里，曾先后通過現(xiàn)金、轉(zhuǎn)賬等方式贈與王某30萬元人民幣。2017年東窗事發(fā)，李某一與王某的親密關(guān)系被張某發(fā)現(xiàn)，張某隨即到王某工作單位大鬧一通，王某單位的領(lǐng)導(dǎo)隨即將王某辭退，王某失業(yè)。

三、案例評析與理論探討

該案中，爭議焦點之一為李某一贈與王某及其子財產(chǎn)的行為是否有效。

（一）違反了公序良俗原則

根據(jù)《民法總則》第8條之規(guī)定，民事主體從事民事活動不得違背公序良俗。第143規(guī)定，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗是民事法律行為有效的前提條件之一。該案中，李某一在與張某婚姻關(guān)系的正常存續(xù)期間，基于婚外同居關(guān)系，贈與王某及李某三財產(chǎn)的行為不符合善良風(fēng)俗的要求，違反了社會的一般道德，也不利于法秩序的維護(hù)，其行為當(dāng)屬無效。在司法實踐中此種類型的案件也數(shù)不勝數(shù)，在2001年四川瀘州的張學(xué)英訴蔣倫芳遺贈糾紛案中，一審法院認(rèn)為，黃永彬和張學(xué)英的長期非法同居行為，無論是從《婚姻法》的規(guī)定來講，還是從社會主義道德角度來講，都違反了夫妻之間相互扶助、互相忠實、相互尊重的義務(wù)，遺贈人黃永彬的行為違反了我國的法律規(guī)定，極大地?fù)p害了社會公德，應(yīng)為無效的民事行為[1]。

（二）所贈財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)

根據(jù)《婚姻法》第19條的規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。如果沒有約定或者約定不明確的，即適用《婚姻法》第17條、第18條的規(guī)定。該案中，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，在李某一和張某沒有約定的情形下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定李某一贈與王某及其子的財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。又根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，夫妻對共同所有的財產(chǎn)享有平等的處理權(quán)?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄒ唬返?7條規(guī)定此處平等的處理權(quán)應(yīng)當(dāng)理解為：一是夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定;二是夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)作重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。由此可知，該案中雖然李某一在法律規(guī)定上對于夫妻共同財產(chǎn)同樣享有處理權(quán)，但前提必須是僅限于日常生活需要，而李某一未經(jīng)張某同意，基于婚外的非法同居關(guān)系贈與王某及李某三財產(chǎn)的行為顯然不是出于“夫妻共同生活需要”，其行為效力，自不待言。

（三）李某一系無權(quán)處分

在李某一贈與王某及其子的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)的情形下，根據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定，如果無處分權(quán)的人處分了他人財產(chǎn)，經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，那么該合同有效。第52條規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益是合同無效的情形之一。在該案中，李某一處分財產(chǎn)的行為沒有經(jīng)過財產(chǎn)權(quán)利人張某同意，系無權(quán)處分。李某一贈與張某與李某三的行為同樣也嚴(yán)重?fù)p害了他人的合法財產(chǎn)權(quán)益、違反了法律的規(guī)定，所以張某有權(quán)追回李某一所贈與的財產(chǎn)。

（四）惡意串通、損害第三人的利益

關(guān)于李某一與張某是否構(gòu)成《合同法》第52條第一款第二項的惡意串通、損害第三者的利益。筆者認(rèn)為不能一概而論，因為在實際生活中具體的情況會非常復(fù)雜，而要符合惡意串通的構(gòu)成要件，首先在主觀方面即要求第三者明知對方已婚，并且有與婚內(nèi)出軌方聯(lián)合的故意來損害第三人的合法權(quán)益。該案中，李某一與王某已經(jīng)非法同居一年之久并且生下李某三，基于一般人的生活常識，一年的時間完全可以判斷李某一系已婚狀態(tài)。此種情況下，如果能夠證明李某一和張某同謀惡意串通將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，那么無疑則構(gòu)成《合同法》52條第一款第二項的規(guī)定。所以筆者認(rèn)為，針對此種情形，要綜合考慮婚內(nèi)出軌者與第三者的實際生活情況、非法同居時間等綜合各方面的因素來判斷。

四、該案特殊之處及啟示

（一）該案具有特殊之處

在司法實踐中，大多數(shù)法院通常會支持原告的主張，李某一贈與婚外張某財產(chǎn)的行為歸于無效。但本案的特殊之處在于受贈與人除張某外，還有李某三。根據(jù)《婚姻法》第21條的規(guī)定，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)。第25條規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利。該案中李某三作為非婚生子女和婚生子女擁有同等權(quán)利，李某一對于李某三同樣具有撫養(yǎng)的義務(wù)。如果李某一不直接撫養(yǎng)李某三，那么李某一就應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)李某三的生活費和教育費，直至李某三能夠獨立生活。但根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定可以明晰的是，在李某一與張某的婚姻關(guān)系正常存續(xù)期間，李某一未經(jīng)張某同意，給付或者贈與李某三婚后的財產(chǎn)，其財產(chǎn)均屬于夫妻共同財產(chǎn)的范疇。不妨假設(shè)另一種情形，即倘若李某三的母親張某因產(chǎn)后重病去世或者因失業(yè)下崗無力撫養(yǎng)李某三，此時李某一就成為撫養(yǎng)李某三的義務(wù)人，如果李某一給與李某三財產(chǎn)、支付撫養(yǎng)費的權(quán)利得不到保障，顯然李某三的生存就難以維持。本案中出現(xiàn)的一個焦點即對于非婚生子女撫養(yǎng)權(quán)和共有財產(chǎn)權(quán)的沖突，倘若因為違反公序良俗原則而追回贈與李某三的財產(chǎn)，不利于人權(quán)保障的同時也違反了公平正義的基本原則，如何平衡好婚姻無過錯方和非婚生子的利益也同樣能夠反映出我們的價值選擇。

（二）該案引發(fā)的啟示

該案中，關(guān)于李某一在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無償贈與婚外同居者張某的行為因為違反公序良俗的原則等法律規(guī)定而無效。但對于其贈與李某三房產(chǎn)行為的效力卻引發(fā)一些爭議，在筆者看來這反映了撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)權(quán)之間的沖突。我國雖然在立法層面已經(jīng)確認(rèn)了非婚生子女能夠和婚生子女一樣享有同等權(quán)利。但在司法實踐和日常生活中，非婚生子女權(quán)利的保護(hù)存在著諸如受照顧權(quán)遭到損害、生命健康權(quán)受到威脅、受教育權(quán)難以保障和發(fā)展權(quán)難以落實等問題。故而我國對非婚生子女權(quán)利的保護(hù)有待加強(qiáng)[2]。

五、結(jié)語

婚外基于非法同居關(guān)系的贈與行為在當(dāng)今社會與社會公德相違背，行為本身即是對配偶的不忠，理應(yīng)受到社會的譴責(zé)，其行為效力的判斷在我國司法實踐中尚缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，適用公序良俗原則有其合理性，但違反公序良俗原則也并不是贈與行為無效的唯一原因，其行為侵犯了夫妻另一方的合法權(quán)利違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定也不可忽視，我國對于夫妻財產(chǎn)區(qū)分、管理和處分的制度尚需要進(jìn)一步完善。社會生活中大量非婚生子女的出現(xiàn)，主要是因為其生父生母的關(guān)系并沒有得到婚姻法的承認(rèn)[3]。在日新月異的當(dāng)今社會，人們的思想觀念也在迅速地發(fā)生著變化，人們對待感情的態(tài)度已然不如往昔，未婚先育、婚外情等現(xiàn)象大量存在于都市生活中。要去解決非婚生子女權(quán)利保護(hù)的問題，一方面需要我們的立法體制不斷完善，在法律制度上保障非婚生子女和婚生子女享有同等的權(quán)利?，F(xiàn)階段，我國對于非婚生子女權(quán)利的私法保護(hù)規(guī)定已經(jīng)相當(dāng)完善，并且當(dāng)下針對非婚生子女權(quán)利私法保護(hù)的研究也越來越多，但是在公法保護(hù)方面還有待進(jìn)一步完善。另一方面，要最大限度地避免此類問題的出現(xiàn)，也需要從“源頭”上去減少非婚生子女的數(shù)量[4]。如果人們在婚姻生活中以法律規(guī)范要求為導(dǎo)向、避免觸犯道德的“雷區(qū)”，現(xiàn)行婚姻秩序能夠得到大家的普遍遵守，那么，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，和諧社會的建設(shè)也將大步向前。

參考文獻(xiàn)：

[1]周蘭.論公序良俗原則的法律適用——以“張學(xué)英訴蔣倫芳案”為例[D].廣州：暨南大學(xué)，2014.

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[3]周建楠.公序良俗挑戰(zhàn)之法律回應(yīng)——基于婚外同居贈與行為的效力判斷[J].遼寧工業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2017（6）.

[4]顏笛.我國非婚生子女權(quán)利公法保護(hù)研究[D].武漢：武漢工程大學(xué)，2018.