趙杰

摘 要：在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件，不宜將幫助取款人一律認(rèn)定成立電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪共犯，要根據(jù)其參與時間節(jié)點、主觀認(rèn)識、事前通謀情況具體分析。一般認(rèn)為，被害人將財產(chǎn)匯入行為人指定賬戶且不能取消轉(zhuǎn)賬，成立詐騙罪既遂。幫助取款人無需知道具體詐騙細節(jié)，只要能證明其認(rèn)識到對方在實施詐騙犯罪，便符合明知的標(biāo)準(zhǔn)。幫助取款人事前與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者通謀，不論其在任何階段實施取款，均構(gòu)成詐騙罪共犯;不存在事通謀且在詐騙既遂后取款，若滿足掩飾、隱瞞犯罪所得罪構(gòu)成要件，可獨立構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

關(guān)鍵詞：電信網(wǎng)絡(luò)詐騙;幫助取款人;詐騙罪;掩飾、隱瞞犯罪所得罪

一、引言

電信網(wǎng)絡(luò)詐騙不同于傳統(tǒng)詐騙，是借助通信技術(shù)實施詐騙的新型犯罪，逐漸呈現(xiàn)專業(yè)化、組織化的特征。電信網(wǎng)絡(luò)詐騙成員分工明確，形成了購買個人信息、制定詐騙計劃、撥打詐騙電話、群發(fā)詐騙短信等步驟明確的專業(yè)化犯罪集團?，F(xiàn)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者為逃避偵查，將最后的取款行為獨立出來，形成一條由專業(yè)幫助取款人負(fù)責(zé)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙取款行為的黑色產(chǎn)業(yè)鏈。根據(jù)幫助取款人參與時間節(jié)點、主觀認(rèn)識因素、事前通謀情況的不同，其行為是否一律構(gòu)成詐騙罪共犯存有爭議[1]。

二、幫助取款人的參與時間節(jié)點

根據(jù)承繼的共犯中間說觀點，先行為人已實施一部分犯罪實行行為，在實行行為尚未實行終了前，后行為人以共同犯罪之意參與實行或提供幫助，只要其參與部分犯罪構(gòu)成要件要素，并促進、強化正犯結(jié)果的發(fā)生，就可能成立共犯。那么，只要幫助取款人在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙既遂前參與犯罪，就成立詐騙罪共犯[2]。因此，必須明確詐騙既遂時間和幫助取款人參與時間。

電信網(wǎng)絡(luò)詐騙成立詐騙罪，因此應(yīng)明確詐騙罪的構(gòu)成要件。根據(jù)當(dāng)前普遍觀點，詐騙罪（既遂）客觀上表現(xiàn)為：行為人實施欺騙行為→被害人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識→被害人基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn)→行為人或者第三人取得財產(chǎn)→被害人遭受財產(chǎn)損失。據(jù)此，只要行為人取得財產(chǎn)且被害人遭受損失，就構(gòu)成詐騙罪既遂[3]。

在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中，通常認(rèn)為被害人把財產(chǎn)匯至詐騙者指定賬戶后，詐騙罪達到既遂形態(tài)。此時，被害人已基于詐騙者欺騙產(chǎn)生的錯誤認(rèn)識處分了財產(chǎn)，詐騙者或第三人取得財產(chǎn)，被害人也因此受到財產(chǎn)損失。但是，這些情形存在例外?！蛾P(guān)于防范和打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的通告》規(guī)定，“個人通過銀行自助柜員機向非同名賬戶轉(zhuǎn)賬的，資金24小時后到賬”?？芍?，個人在自助柜員機向他人轉(zhuǎn)賬，能在24小時內(nèi)取消轉(zhuǎn)賬或通知銀行止付。換言之，被害人實施轉(zhuǎn)賬行為超過24小時且詐騙者或者第三人取得財產(chǎn)，詐騙罪既遂才成立。

根據(jù)這兩種情形，只有當(dāng)被害人將財產(chǎn)匯入詐騙者指定賬戶且不能毫無障礙取消轉(zhuǎn)賬時，才成立詐騙罪既遂。于是，幫助取款人在被害人轉(zhuǎn)賬前參與犯罪，因詐騙未達到既遂形態(tài)，構(gòu)成詐騙罪承繼的共犯;反之，在被害人轉(zhuǎn)賬后取款且與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者沒有事前通謀，不成立詐騙罪共犯，符合掩飾、隱瞞犯罪所得罪構(gòu)成要件，可構(gòu)成獨立的掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

三、幫助取款人的主觀認(rèn)識因素

我國《刑法》第二十五條規(guī)定，“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。共同故意是從犯罪主觀方面分析，包括認(rèn)識因素和意志因素，具體指各共同犯罪人認(rèn)識到自己與他人配合實施犯罪，認(rèn)識共同犯罪行為和行為會發(fā)生的危害結(jié)果，并希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。幫助取款人是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的幫助犯，成立共犯應(yīng)從這兩個角度對其主觀故意共同分析。幫助取款人的意志因素是希望或放任危害結(jié)果的發(fā)生，但其認(rèn)識因素卻有不同觀點。

在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件，幫助取款人對犯罪的了解程度可分為3種：一是明知所取錢款是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙所得且知道具體犯罪細節(jié);二是明知所取錢款是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙所得，但對具體犯罪細節(jié)并不知情;三是知道所取錢款是犯罪所得，但不知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。《檢察機關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引》規(guī)定，“對于幫助者明知的內(nèi)容和程度，并不要求其明知被幫助者實施詐騙行為的具體細節(jié)，其只要認(rèn)識到對方實施詐騙犯罪行為即可”[4]。目前，很多電信網(wǎng)絡(luò)詐騙，各成員分工明確，負(fù)責(zé)不同詐騙環(huán)節(jié)的人員間沒有任何聯(lián)絡(luò)，對他人實施犯罪的具體細節(jié)并不知情。若要求幫助取款人明確知道詐騙者實施詐騙的具體細節(jié)，將導(dǎo)致很多幫助取款人無法被認(rèn)定成立詐騙犯罪共犯。因此，幫助取款人只要知道對方實施的是詐騙犯罪即可達到“明知”的標(biāo)準(zhǔn)。

行為人的主觀心態(tài)是犯罪成立的必備要件，但主觀認(rèn)識無法直接得知，要全面辯證分析行為人的客觀行為予以認(rèn)定。因此，不僅要依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的供述，還應(yīng)結(jié)合幫助取款人的客觀行為綜合認(rèn)定其主觀認(rèn)識。《檢察機關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引》規(guī)定，“審查時，要根據(jù)犯罪嫌疑人的認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、行為次數(shù)和手段、與他人關(guān)系、獲利情況，是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰以及是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素分析認(rèn)定”。如下4種情形可以推知幫助取款人主觀上是明知的：一是接受他人委托幫助取款，并收取高額報酬;二是曾短時間內(nèi)頻繁取款，甚至被公安機關(guān)調(diào)查或因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受到處罰;三是為詐騙者提供銀行賬戶或幫其跨行、異地取款以防賬戶凍結(jié);四是在取款時為不被辨認(rèn)容貌喬裝打扮或躲避監(jiān)控設(shè)備[5]。

四、幫助取款人的事前通謀

幫助犯是幫助正犯實行犯罪的人。在共同犯罪中，只要幫助犯的幫助行為從物理或心理上促進、強化了正犯結(jié)果，即便沒有參與實行，也有了正當(dāng)化處罰依據(jù)。在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中，幫助取款人不參與實施詐騙，僅負(fù)責(zé)最后取現(xiàn)。但幫助取款人若事先承諾在詐騙既遂后幫助取款，會讓詐騙計劃更詳細、周密，強化共同犯罪意圖，推動犯罪實施。因此，即便幫助取款人沒有實施詐騙，也應(yīng)因存在事前通謀而對最終結(jié)果承擔(dān)責(zé)任[6]。

《檢察機關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引》規(guī)定，“明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，通過使用銷售點終端機具（POS機）刷卡套現(xiàn)等非法途徑，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物等五種方式轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的，需要與直接實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人事前通謀的才以共同犯罪論處”。由此得出，幫助取款人構(gòu)成電信網(wǎng)絡(luò)詐騙共犯，必須與詐騙者存在事前通謀。但在沒有事前通謀的情況下，幫助取款人在詐騙既遂后為詐騙者取款且之后又多次實施取款行為，幫助取款人的第一次取款行為宜認(rèn)定為掩飾、隱瞞犯罪所得罪，對此后取款行為的認(rèn)定卻有不同觀點。因此，必須準(zhǔn)確理解通謀的定義。

所謂通謀，指“共同犯罪人之間用語言或文字互相溝通犯罪意思，通謀內(nèi)容可能是擬定實施犯罪的性質(zhì)、方法、地點、時間、分工，也可能是犯罪后湮滅罪跡，分配贓物等;通謀可表現(xiàn)為以語言進行謀議，或以文字交換意見，也可表現(xiàn)為點頭示意或答應(yīng)共同犯罪人提議”[7]。一方面，通謀不僅可用語言、文字的方式表達，也可通過行動、動作傳達;另一方面，通謀只需通知其他犯罪人自己事后會實施一定行為即可，不用具有相互利用他人行為的意思和就如何實現(xiàn)特定犯罪進行謀議。

幫助取款人為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者提供賬戶并承諾事后取款和直接持有其提供的銀行卡進行取款，都符合事前通謀的標(biāo)準(zhǔn)。該種通謀為各共同犯罪人提供了物理和心理上的支持，增強了詐騙者的犯罪意圖，提高了犯罪發(fā)生的可能性。文中列舉的情形中，幫助取款人在實施第一次幫助取款行為后，并未表示不再為其取款，繼而又多次取款。幫助取款人與詐騙者雖然沒有直接以語言、文字的形式就犯罪通謀，但卻以取款這一行動為詐騙者再次實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙提供了心理上的支持，增強了其再次實施詐騙的信心。因此，第一次幫助取款行為應(yīng)認(rèn)為是對下一次幫助取款行為的承諾，符合事前通謀的標(biāo)準(zhǔn)。[8]

因此，幫助取款人事前與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者通謀，承諾事后幫助取款，成立電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪共犯;事前沒有通謀，事后幫助取款，不成立電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪共犯，僅成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪;沒有與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙者事前通謀，事后明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得，實施第一次幫助取款行為后又反復(fù)幫助同一詐騙者取款，第一次幫助取款行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，此后的幫助取款行為成立電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪共犯。

參考文獻：

[1]王春輝.中國反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙藍皮書[M].北京：人民郵電出版社，2017.

[2]陳晨.承繼共同正犯的責(zé)任范圍[J].國家檢察官學(xué)院學(xué)報，2015（4）.

[3]張明楷.電信詐騙取款人的刑事責(zé)任[J].政治與法律，2019（3）.

[4]宮宇.電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中取款行為的犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)研究[D].長春：吉林大學(xué)，2018.

[5]王佳麗.電信詐騙犯罪中幫助取款行為的定性研究[D].太原：山西大學(xué)，2018.

[6]黎宏.電信詐騙中的若干難點問題解析[J].法律實務(wù)，2017（5）.

[7]高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].8版.北京：北京大學(xué)出版社，高等教育出版社.2017.

[8]李會彬.電信詐騙幫助取款行為的共犯認(rèn)定[J].國家檢察官學(xué)院學(xué)報，2017（1）.