梅元芝

（154100 鶴崗公證處 黑龍江 鶴崗）

當(dāng)前我國已經(jīng)進(jìn)入老齡化社會，老年人口的比例顯著增加，且存在著嚴(yán)重的失獨(dú)老人、空巢老人、行為意識不健全老人等情況，在此基礎(chǔ)上，對意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行建立勢在必行。

一、我國意定監(jiān)護(hù)制度立法的不足

1.缺少對意定監(jiān)護(hù)實(shí)現(xiàn)形式的明確規(guī)定

目前意定監(jiān)督制度應(yīng)用較為成熟的各個(gè)國家，對于該制度均采用不同的法律形式進(jìn)行呈現(xiàn)，其中主要應(yīng)用的形式包括預(yù)防授權(quán)書、任意監(jiān)督契約以及持久授權(quán)書等。但是在我國對于意向監(jiān)護(hù)制度，僅在《民法總則》中規(guī)定，“以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人”。但此處所出現(xiàn)的“書面形式”，既可指單方的權(quán)利，也可只雙方的協(xié)議，由此，不管是在生效條件方面，還是在法律后果方面，不同的理解能夠造成巨大的差異，可見當(dāng)前我國意定監(jiān)督制度立法上存在規(guī)定不明確的情況。

2.缺少對監(jiān)護(hù)事務(wù)及代理權(quán)的相關(guān)規(guī)定

在被監(jiān)護(hù)人具有完全判斷能力的情況下，根據(jù)其自身意愿對監(jiān)護(hù)人進(jìn)行確定，并簽署委托監(jiān)護(hù)合同，將自身喪失判斷能力之后，對自身的監(jiān)護(hù)事物全部代理權(quán)或部分代理權(quán)進(jìn)行賦予，以及對其人身、財(cái)產(chǎn)等多方面合法權(quán)益進(jìn)行管理的法律制度，即為意定監(jiān)護(hù)。對這一制度進(jìn)行實(shí)施，必須尊重被監(jiān)護(hù)人本人的“尊重自我決定權(quán)”，保障其不受公權(quán)力的干涉，也就是說，監(jiān)護(hù)事務(wù)的代理權(quán)權(quán)限以及具體范圍均由委托人和受托人之間進(jìn)行商定，而非委托人單方面進(jìn)行授予，也就充分地顯示出了“非法定”的特點(diǎn)，但是這一“非法定”的特點(diǎn)，十分需要法律對其進(jìn)行明確和規(guī)范。

3.缺少對意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的規(guī)定

在對意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行應(yīng)用的過程中，雖然被監(jiān)護(hù)人能夠自主對監(jiān)護(hù)人以及監(jiān)護(hù)事務(wù)進(jìn)行確定，但是一旦其處于弱勢地位，將難以保障監(jiān)護(hù)人仍然能夠按照被監(jiān)護(hù)人的意愿對各方面監(jiān)護(hù)事務(wù)進(jìn)行處理，所以相對于法定監(jiān)護(hù)來說，意定監(jiān)護(hù)更加需要具有相應(yīng)的監(jiān)督管理制度。目前對意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行應(yīng)用的國家中，大多設(shè)立了相應(yīng)的監(jiān)護(hù)法庭以及公共監(jiān)護(hù)人等監(jiān)督管理模式，而在該方面，我國上存在一定程度的不足。

二、完善我國意定監(jiān)護(hù)制度的公證實(shí)踐

1.意定監(jiān)護(hù)公證的必要性分析

（1）公正屬于預(yù)防性的司法證明制度，所以將其應(yīng)用于意定監(jiān)護(hù)之中，具有較高的應(yīng)用價(jià)值，公證員對意定監(jiān)護(hù)協(xié)議進(jìn)行參與，能夠更加有效地保障協(xié)議雙方想法的真實(shí)性，同時(shí)能夠保證協(xié)議內(nèi)容的合法性，且?guī)椭鷧f(xié)議雙方對簽署協(xié)議所產(chǎn)生的法律后果具有更加充分和深入的了解，也就有利于監(jiān)護(hù)人對各方面權(quán)限以及事務(wù)具有更加明確的認(rèn)知，從而提高監(jiān)護(hù)人對監(jiān)護(hù)責(zé)任的執(zhí)行力，以避免雙方發(fā)生糾紛，保障了制度的順利實(shí)施。

（2）多數(shù)對意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行應(yīng)用的國家，將公證作為該監(jiān)護(hù)制度的形式要件，例如日本任意監(jiān)護(hù)制度，其中的意定監(jiān)護(hù)契約需要首先采用公證書的形式進(jìn)行訂立，并且要求任意監(jiān)護(hù)契約的雙方當(dāng)事人均具有對契約進(jìn)行訂立的判斷能力；或是在德國預(yù)防代理權(quán)授予制度當(dāng)中，授予書籍為公證證書之一，公證人必須確信授權(quán)書的委任者具有相應(yīng)的行為能力。以上均屬于發(fā)展程度較為成熟的意定護(hù)制度，值得我國進(jìn)行借鑒。

（3）在中國歷史發(fā)展過程當(dāng)中，人們普遍認(rèn)為，老人養(yǎng)老應(yīng)是自己的家事，在老年人出現(xiàn)能力不足情況之后，其日常事務(wù)應(yīng)由其子女負(fù)責(zé)處理，財(cái)產(chǎn)也有其子女負(fù)責(zé)進(jìn)行管理，且多數(shù)老年人以及子女難以接受有所謂的“外人”對老年人的事務(wù)進(jìn)行管理?？梢娮鳛椤安皝砥贰钡囊舛ūO(jiān)護(hù)制度在我國嚴(yán)重缺乏進(jìn)行應(yīng)用的根基，如果想要取得人民群眾的認(rèn)可和廣泛應(yīng)用，還具有一定的難度。所以，公證處作為國家法律專業(yè)機(jī)構(gòu)，能夠?qū)υ撝贫绕鸬接行У男麄饕龑?dǎo)以及輔助作用，從而使我國人民群眾能夠?qū)σ舛ūO(jiān)護(hù)制度具有更加深入和全面的理解，以促使人民群眾對一定監(jiān)護(hù)制度的接受度得到提高。

2.完善意定監(jiān)護(hù)制度的公證實(shí)踐舉措

（1）在進(jìn)行實(shí)踐的過程中，將意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證作為意定監(jiān)護(hù)充分實(shí)現(xiàn)的重要形式，完全按照協(xié)議約定的內(nèi)容對被監(jiān)護(hù)人的生活事務(wù)、財(cái)產(chǎn)事務(wù)以及醫(yī)療事務(wù)進(jìn)行相應(yīng)的處理，在對協(xié)議進(jìn)行簽訂之前，公證處可提供相應(yīng)的咨詢服務(wù)，根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的法律需求對意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行詳細(xì)介紹，以促使被監(jiān)護(hù)人的意愿能夠預(yù)見或制度有效契合，另外再對協(xié)議進(jìn)行簽訂的過程中，公證員應(yīng)根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的意愿，對監(jiān)護(hù)人以及進(jìn)行監(jiān)護(hù)的內(nèi)容進(jìn)行明確，并監(jiān)督監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人雙方完成協(xié)議，以保障被監(jiān)護(hù)人想法的真實(shí)性以及監(jiān)護(hù)協(xié)議內(nèi)容的合法性。

對于監(jiān)護(hù)人，我國法律未作出禁止性的規(guī)定，但是在實(shí)施公證的過程中，公證員應(yīng)對監(jiān)護(hù)人進(jìn)行全面地了解，并對存在以下情況的人員進(jìn)行排除：①具有明顯不利于被監(jiān)護(hù)人因素；②品行不端或具有吸毒、賭博等不良生活嗜好；③被禁止行使監(jiān)護(hù)權(quán)；④被拘禁或受刑罰處罰；⑤因經(jīng)濟(jì)或身體原因無監(jiān)護(hù)能力；⑥限制民事行為或無民事行為能力。

對于監(jiān)護(hù)內(nèi)容，既可以包括醫(yī)療康復(fù)、人身照顧以及財(cái)產(chǎn)管理，也可以包括法律行為代理以及代為訴訟等。公證員應(yīng)對監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行指導(dǎo)，以對監(jiān)護(hù)協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行有效約定。

（2）在公證處內(nèi)部建立起相應(yīng)的登記制度流程以及全國范圍內(nèi)的預(yù)定監(jiān)護(hù)咨詢平臺，將意定監(jiān)護(hù)登記信息對外發(fā)布供人民群眾進(jìn)行查閱，以保障教育的安全性以及對社會利益進(jìn)行維護(hù)；對于重大資產(chǎn)的使用，可將其提存于公證處；被監(jiān)護(hù)人死亡及宣告監(jiān)護(hù)協(xié)議終止，公證處可監(jiān)督監(jiān)護(hù)人對資產(chǎn)清算的義務(wù)進(jìn)行履行。

三、結(jié)束語

根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們可以認(rèn)為，對于立法不完善的領(lǐng)域人民群眾格外需要公證對其進(jìn)行引導(dǎo)和輔助。由此，公證的價(jià)值進(jìn)一步在社會中得到體現(xiàn)。所以公證機(jī)構(gòu)應(yīng)該在此過程中積極抓住機(jī)遇，對意定監(jiān)護(hù)實(shí)踐進(jìn)行有效完善，并在此過程中對公證事業(yè)的發(fā)展進(jìn)行推動。