鄭鑫焱

廣東金橋百信律師事務所，廣東 廣州 510000

2019年7月10日，中華人民共和國文化和旅游部公布部門令(第2號)，《文化和旅游部關于廢止〈網(wǎng)絡游戲管理暫行辦法〉和旅游發(fā)展規(guī)劃管理辦法的決定》已經(jīng)2019年6月28日文化和旅游部部務會議審議通過。至此，作為網(wǎng)絡游戲行業(yè)的核心管理辦法不再具備法律效力。

2019年7月31日，廣東省文化和旅游廳發(fā)布通知，該廳不再承擔網(wǎng)絡游戲行業(yè)管理職責，不再審批“利用信息網(wǎng)絡經(jīng)營網(wǎng)絡游戲”“利用信息網(wǎng)絡經(jīng)營網(wǎng)絡游戲(含網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣發(fā)行)》

文化部原本為游戲行業(yè)的主力監(jiān)管部門之一，如今職能變遷，相關的代位規(guī)則尚未出臺，網(wǎng)絡游戲監(jiān)管暫時缺位。

一時間，風風火火的兩則消息，已在游戲行業(yè)的從業(yè)者中無人不曉。

不少游戲行業(yè)的從業(yè)者提出，網(wǎng)絡游戲的監(jiān)管制度變化如此之大，那我們費盡心思想辦下來的游戲版號還需不需要繼續(xù)申請？

一、游戲企業(yè)是否還需要申請版號？

在大陸發(fā)行網(wǎng)絡游戲，依然要取得版號。

版號的全稱為“網(wǎng)絡游戲出版物號(ISBN)核發(fā)單，是指網(wǎng)絡游戲在上架出版前，必須向各級出版行政主管部門提出申請，經(jīng)審核同意后，報國家廣播電視總局審批，取得網(wǎng)絡游戲出版物號(ISBN)核發(fā)單。該核發(fā)單中記載了游戲名稱、游戲類型、出版單位名稱、運營單位名稱、審批文號、批文名稱、來文單位、來文文號、來文名稱、網(wǎng)絡游戲出版物號等，是網(wǎng)絡游戲的“身份證”。

2016年5月，國家廣播電視總局下發(fā)了《關于移動游戲出版服務管理的通知》，規(guī)定游戲運營需要版號。只有獲得了版號，游戲才可以上線收費，否則只能是不斷地免費公測。除《關于移動游戲出版服務管理的通知》外，國家新聞出版廣電總局發(fā)布的《關于加強對進口網(wǎng)絡游戲?qū)徟芾淼耐ㄖ贰蛾P于貫徹落實國務院〈“三定”規(guī)定〉和中央編辦有關解釋，進一步加強網(wǎng)絡游戲前置審批和進口網(wǎng)絡游戲?qū)徟芾硗ㄖ芬陨先恳?guī)定仍現(xiàn)行有效，其中涉及的要求各游戲企業(yè)仍應遵循。

因此，想在大陸正規(guī)渠道上架游戲，版號仍是不可缺少的通行證。

二、版號的申請現(xiàn)狀

2013年開始，游戲行業(yè)堪比牛市。進場即能賺的盆滿缽溢，一時間百花齊放，同時，游戲市場的平均素質(zhì)也開始出現(xiàn)下滑。大量不規(guī)范經(jīng)營、參差不齊的中小游戲公司在龐大的市場中馳騁。

2016年，《關于移動游戲出版服務管理的通知頒布》后，光是2017年一年就有9000個手機游戲拿到版號。

直至2018年4月，國家新聞出版廣電總局暫停發(fā)放游戲版號，文化部暫停辦理游戲運營備案。自此，游戲寒冬開始。期間的煎熬不再贅述，沒有任何游戲企業(yè)敢說輕松。

2018年12月開始，版號發(fā)放重啟，但每月100不到的審批通過量，在7000多排隊等候的隊伍前顯得微不足道。(2019年7月開始，每次審批通過的名單僅有四五十)

自2018年4月版號暫停以來，艱難求生的游戲公司開啟了“自救之路”，版號交易的產(chǎn)業(yè)鏈開始形成。

三、版號交易產(chǎn)業(yè)形成

版號交易的生意并不復雜，有的公司手中的版號充足，有取得版號但已經(jīng)停運的游戲或取得版號后根本沒上架的游戲，就是交易的對象。通過在圈內(nèi)的熟人對接或者直接找中介公司引薦，將這些“閑置“版號”或賣或租給繼續(xù)版號的游戲公司。(通常，未上架過的版號價格通常會比同類游戲已停運的貴)，甚至有時候，還會“一號多賣”要求買方或租方不能直接使用改名字，必須添加前綴或者后綴，以免幾個買家不能同時上架游戲。

在有了版號的情況下，游戲公司只要在游戲內(nèi)按這些版號登記的名稱、題材稍微改動一下，保持統(tǒng)一，就可以重新在渠道內(nèi)上架，類似于借殼上市，業(yè)內(nèi)稱“套版號”，以新套舊，以彼套此。

根據(jù)我們對行業(yè)的調(diào)查，版號交易的方式萬變不離其宗，可以大體歸類為三種。

(一)直接簽訂買賣/租賃協(xié)議

在版號交易產(chǎn)業(yè)的形成之初，以直接簽訂《版號買賣協(xié)議》或《版號租賃協(xié)議》方式進行版號交易的情況并不罕見。

但此種方式可能會因構成《合同法》第52條第五款“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定“而導致合同無效，買受人和租用人不僅在爭議發(fā)生時喪失主張權利的基礎依據(jù)，還可能在面臨執(zhí)法部門(文化部、工信部、通管局等)的抽查時，在基礎憑證提交這關就要栽跟頭。

(二)以授權形式實現(xiàn)買賣或租用

直接簽協(xié)議不行，那就曲線救國吧。逐漸的，版號交易開始形成以授權形式實現(xiàn)版號買賣或租用的目的。具體的形式為：

A公司具備版號，B公司研發(fā)好了一款游戲。A公司與B公司簽訂獨家代理(買版號)或者聯(lián)合運營(租版號)協(xié)議，將B公司研發(fā)的游戲套入A公司所持有的版號，授權B公司運營。

此種方式雖較為隱蔽，可能可以僥幸躲過相關部門的抽查、游戲平臺的審查，但仍可能因構成《合同法》第52條第3款“以合法形式掩蓋非法目的”導致合同無效。同時，如果在交接的過程中沒有將全套的資質(zhì)文件核查或收集到位或?qū)⑴涮孜募臈l款斟酌清晰，可能面臨交易相對方變卦從而引發(fā)合同糾紛或演變成假戲真做的業(yè)務結算款糾紛。

(三)公司整體收購

當版號交易發(fā)展到后期，一攬子打包，通過收購整個公司的形式將版號切實控制在手的交易模式開始出現(xiàn)。這種形式下，公司的營業(yè)執(zhí)照、ICP、文網(wǎng)文齊備，游戲版號、著作權登記證書、游戲備案六要素統(tǒng)一。將擬上架游戲以該公司發(fā)行，在名稱上保持一致，幾乎難以被發(fā)覺。如果是閑置的從未啟用的庫存版號，則更難識別。

除了前述三種的交易模式外，盜用版號的現(xiàn)象亦屢見不鮮。

游戲媒體GameLook 7月底報道稱，游戲開發(fā)商某某游戲的CEO李某某在朋友圈里公開表示，“某某科技有限公司”在某某游戲溝通的情況下，通過偽造合同、偽造公章的方式，擬定了一份某某游戲授權該公司的假冒合同，并冒用某某游戲名稱和所獲版號、發(fā)布了某某自家游戲。

在這半年的版號暫停審批期間，版號盜用事件并不是個例。實際上在游戲圈里，買賣版號、盜用版號已經(jīng)不再是隱蔽討論的話題了。盜用版號的行為除了引起“無版號運營”以外的責任外，還可能涉及刑事犯罪中的“偽造國家機關、公司、企業(yè)、事業(yè)單位證件、印章罪”或“合同詐騙罪”。

四、版號交易是否合規(guī)？

事實上，買賣版號并不是合法合規(guī)的行為。

2018年12月1日起實施的《“掃黃打非”工作舉報獎勵辦法》第四條列舉的非法行為包括：“(五)未經(jīng)批準，擅自設立出版單位或者擅自從事出版物的出版、印刷或者復制、發(fā)行業(yè)務，擅自從事內(nèi)部資料性出版物的編印、發(fā)送活動。(八)買賣書號、刊號、版號及相關許可證書的行為?！?/p>

此外，根據(jù)《關于移動游戲出版服務管理的通知》《關于規(guī)范網(wǎng)絡游戲運營加強事中事后監(jiān)管工作的通知》等規(guī)定，結合版號申請流程中與相關部門的溝通情況可以綜合得出一個結論：已經(jīng)獲得網(wǎng)絡游戲版號的游戲作品在變更作品內(nèi)容或者更新資料片的，屬于對游戲內(nèi)容的重大變更，應當視為新作品重新申請版號。換言之，買版交易下的幾種模式面臨一般性質(zhì)的抽查或網(wǎng)絡平臺的形式審批或許可以僥幸通過，但禁不起細致的推敲，這在遇到競爭對手或玩家的舉報時，將變成致命的問題。

由此可以看出，買賣、租賃或以其他不符合國家審批要求獲取的版號的行為都被定義為“非法行為”，這樣的行為會有哪些后果呢？

(一)游戲運營層面的風險問題

《關于移動游戲出版服務管理的通知》明確規(guī)定了未經(jīng)新聞出版總署前置審批的網(wǎng)絡游戲，一律不得上網(wǎng)，電信運營企業(yè)也不得為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務。

這導致了國內(nèi)的正規(guī)渠道運營商(IOS渠道、華為、小米等大型安卓應用市場)將對游戲上架施行更為嚴厲的審查，無法取得版號意味著無法在正規(guī)渠道上架，拓客、引流、買量等工作的難度增大，成本增高，只能轉(zhuǎn)戰(zhàn)BT渠道、5+7渠道等。簡單打個比方，國內(nèi)的網(wǎng)絡游戲用戶群體中，使用IOS系統(tǒng)的占比在40%意思，如無法在APPLE STORE上架游戲無異于直接丟掉一大片潛在的消費群體。

(二)民事責任的風險問題

通過直接簽訂買賣/租用協(xié)議或通過授權形式實現(xiàn)版號買賣/租用的交易方式，都可能存在因為交易雙方變卦、配套協(xié)議條款缺位等原因引起合同糾紛或演變成結算款糾紛。除與出賣方可能衍生糾紛外，通過套用版號上架游戲的公司在與渠道商、廣告商、其他合作運營單位出現(xiàn)糾紛時，也可能因為游戲本身缺乏資質(zhì)而喪失爭取勝訴的事實基礎。

(三)行政責任的風險問題

1.國家新聞出版廣電總局發(fā)布的《出版物市場管理暫行規(guī)定》規(guī)定：違反規(guī)定，發(fā)行、散發(fā)、附送和出租含有反對憲法，危害國家利益和主權，違反國家民族政策，宣揚淫穢、迷信、暴力及法律法規(guī)禁止內(nèi)容的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租國家明令查禁的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租盜版、盜印的出版物的；發(fā)行、散發(fā)、附送和出租無書號、刊號、版號及偽造、假冒出版單位出版的非法出版物的。有上列行為之一的，由新聞出版行政部門沒收違法發(fā)行的出版物和違法所得，并處違法所得2倍以上10倍以下的罰款；沒有違法所得的，處3000元以上：萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，由原發(fā)證部門責令停業(yè)整頓或者吊銷許可證。

2.《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》未經(jīng)批準，擅自從事網(wǎng)絡出版服務，或者擅自上網(wǎng)出版網(wǎng)絡游戲(含境外著作權人授權的網(wǎng)絡游戲)，根據(jù)《出版管理條例》第六十一條、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十九條的規(guī)定，由出版行政主管部門、工商行政管理部門依照法定職權予以取締，并由所在地省級電信主管部門依據(jù)有關部門的通知，按照《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十九條的規(guī)定給予責令關閉網(wǎng)站等處罰；已經(jīng)觸犯刑法的，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，刪除全部相關網(wǎng)絡出版物，沒收違法所得和從事違法出版活動的主要設備、專用工具，違法經(jīng)營額1萬元以上的，并處違法經(jīng)營額5倍以上10倍以下的罰款；違法經(jīng)營額不足1萬元的，可以處5萬元以下的罰款；侵犯他人合法權益的，依法承擔民事責任。

(四)刑事責任的風險問題

《中華人民共和國刑法》第二百二十五條【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

因國家廣播電視總局下發(fā)的《關于移動游戲出版服務管理的通知》明確規(guī)定游戲運營必須獲得版號才可收費經(jīng)營，無版號運營游戲獲取收益的行為，可能會因被認定為“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”而涉及“非法經(jīng)營罪”。

五、對于游戲行業(yè)從業(yè)者及企業(yè)建議

第一、繼續(xù)申請，無論多難。

想在大陸發(fā)行游戲的，以目前的政策來說，版號是繞不過去的坎。即使已經(jīng)轉(zhuǎn)戰(zhàn)海外，版號若申請下來亦屬有備無患。游戲行業(yè)受到高度重視，有關部門不斷在進行流程優(yōu)化、職能變遷，當改革完成，審批的速度一定會提升，同時，也要做好實質(zhì)性審查的要求增多。是否有盜用IP？是否有違社會主義風序良俗？是否有違反各類的監(jiān)管規(guī)定？這對研發(fā)階段的法務工作勢必會提出更高的要求。

第二、游戲出海，尚有空間。

游戲出?？梢哉f是被版號暫緩事件逼著發(fā)現(xiàn)的新大陸。今年來，國產(chǎn)的海外營收比重不斷擴大，人口紅利尚有挖掘的空間。對于出海新手，港澳臺的游戲本土化工作相對輕松，對政策法規(guī)的拿捏更準確，貨幣結算也相對簡單。當然，海外業(yè)務的開拓，雖繞開了版號的問題，但是又會面臨游戲本土化、海外的隱私保護政策、分級評定、各國各異的游戲監(jiān)管法律等其他大山。中國市場的成功，顯示無法照搬到其他市場，開拓海外業(yè)務，避免不了摸索出適合當?shù)貒榈耐茝V政策。

第三、影游互動游戲，探索全新路徑。

今年開始，隨著泛娛樂產(chǎn)業(yè)的不斷深入融合，影視和游戲的結合又出現(xiàn)了新的高度。高質(zhì)量的影游互動游戲逐一呈現(xiàn)。有業(yè)內(nèi)人士正在探索“能否將網(wǎng)絡游戲以電影作品的形式獲取相應審批”的路徑。這種思路是否可以操作，是否有實踐意義，還得看一線帶頭企業(yè)能否影響到相關部門了。

第四、以進口游戲方式獲得審批。

國產(chǎn)游戲的版號審批通道和進口游戲的審批通道并非同一個。兩個通道的審批要求、審批標準有所差別?！蛾P于規(guī)范進口網(wǎng)絡游戲內(nèi)容審查申報工作的公告》《關于加強對進口網(wǎng)絡游戲?qū)徟芾淼耐ㄖ窞閲a(chǎn)游戲通過境外公司引入國內(nèi)帶來了可能。在版號寒冬期內(nèi)，不少一線游戲企業(yè)開始通過此種方法取得了游戲版號。

互聯(lián)網(wǎng)及網(wǎng)絡游戲行業(yè)在近十年來成指數(shù)性發(fā)展，立法的滯后性在此領域中體現(xiàn)的尤為明顯。在相關法律尚存空白的情況下，市場的經(jīng)營者往往以意思自治的方式構筑交易體系，此間必存在著種種灰色的交易模式。每當有新的法律法規(guī)出臺，必定成就一部分企業(yè)，亦摧毀一部分的企業(yè)。居安而思危，有備則無患。完善企業(yè)合規(guī)治理，建立合法高校的運營模式，又好又快的發(fā)展是每個游戲行業(yè)的從業(yè)企業(yè)追求的目標。