林 昌

浙江匠造律師事務(wù)所，浙江 嘉興 314000

一、隱名投資的成因分析

在實(shí)踐過程中，隱名投資具有較多復(fù)雜的性質(zhì)，在投資主體方面，隱名投資人是自然人和法人均可以，而基于投資的企業(yè)種類視角，主要包括合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以及有限責(zé)任公司等?；诠ど痰怯浀拿x視角，一個(gè)投資人極容易取代隱名投資人的身份，有時(shí)無人取代現(xiàn)象也經(jīng)常出現(xiàn)。基于經(jīng)營(yíng)方式視角，隱名投資人需要對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管控和承擔(dān)等，無需參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在合法性方面，主要在確定合法的隱名投資、不確定性質(zhì)的隱名投資等得到了體現(xiàn)[1]。一般來說，隱名投資有著不同的成因，但是在投資人身份沒有登記的主觀因素進(jìn)行分析，隱名投資主要包括：

(一)投資者主觀意愿不進(jìn)行登記

這主要體現(xiàn)在非違法不登記方面，而且也包括為了逃避法律不進(jìn)行登記。對(duì)于非違法的不登記來說，主要是指投資者在投資過程中，主觀動(dòng)機(jī)和目的符合法律的意圖，而且行為和形式也與法律的強(qiáng)制性規(guī)定相符，僅僅不愿意憑借自己的名義，進(jìn)行登記注冊(cè)。而對(duì)于為了逃避法律不進(jìn)行登記來說，主要是指投資者主觀上為了不遵守法律規(guī)定，以他人的名義進(jìn)行登記。主要包括：在外商投資中，外放投資者為了對(duì)本國(guó)對(duì)外投資的限制性規(guī)定進(jìn)行逃避，不愿意以真實(shí)姓名進(jìn)行出資。比如一些政府公務(wù)人員沒有遵守相關(guān)規(guī)定，以親屬和他人的名義進(jìn)行投資，借助隱名投資方式洗錢，比如對(duì)于“官煤勾結(jié)”這一現(xiàn)象來說，其中，一些政府公務(wù)人員通過“隱名“，對(duì)煤礦進(jìn)行投資。

(二)非依投資者的主觀意愿不登記

這也是隱名投資的重要原因之一。對(duì)于正當(dāng)?shù)耐顿Y者來說，對(duì)得到官方的認(rèn)可和承認(rèn)懷揣著期望，進(jìn)而成為顯名投資人，但是在他人或機(jī)關(guān)疏忽的情況下，注冊(cè)登記沒有取得成功，進(jìn)而導(dǎo)致隱名投資人的出現(xiàn)。針對(duì)其原因進(jìn)行分析，大都由于工作出現(xiàn)了疏忽現(xiàn)象，或者辦理公司登記的代表出現(xiàn)漏報(bào)等現(xiàn)象。在實(shí)踐過程中，一些公司和大股東出于自身利益視角[2]，作為取舍標(biāo)準(zhǔn)，沒有結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，進(jìn)行登記和變更，進(jìn)而導(dǎo)致沒有記載實(shí)際投資人。如大股東為了設(shè)立更具便利性，并簡(jiǎn)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資評(píng)估驗(yàn)資的手續(xù)，沒有對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資人進(jìn)行登記。同時(shí)，在公司職工持股中，強(qiáng)制性要求統(tǒng)一行使職工股交由職工持股會(huì)，沒有登記職工的股權(quán)。此外，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓以后，公司沒有對(duì)變更登記予以高度重視。

二、隱名投資的法律規(guī)制

(一)企業(yè)法對(duì)隱名投資的規(guī)制

隱名投資的法律規(guī)制，要求要對(duì)隱名投資人的資格問題予以高度重視。在現(xiàn)行企業(yè)法中，只有公司法，在有限責(zé)任公司設(shè)立進(jìn)行了提及，在第33條規(guī)定中，要求可以依股東名冊(cè)，對(duì)股東權(quán)利進(jìn)行行使。公司要將股東的姓名或名稱，向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，要對(duì)變更登記進(jìn)行辦理。由此可以看出，在公司法中，有機(jī)整合了公司內(nèi)部登記生效主義與外部登記對(duì)抗主義，并對(duì)此加強(qiáng)了廣泛的應(yīng)用。結(jié)合公司法的相關(guān)規(guī)定[3]，投資人在投資以后，雖然沒有登記股東身份，在公司內(nèi)部隱名投資人仍然可以結(jié)合股東名冊(cè)等，主張投資者權(quán)利。在公司外部中，隱名投資人沒有權(quán)利對(duì)第三人主張股東權(quán)利，也就是不得對(duì)第三人進(jìn)行對(duì)抗。

(二)合同法對(duì)隱名投資的規(guī)制

如果由于投資人主觀意愿不進(jìn)行登記，進(jìn)而出現(xiàn)隱名投資，在隱名投資人與顯名投資人之間，會(huì)出現(xiàn)隱名投資協(xié)議；非依投資者的主觀意愿沒有進(jìn)行登記的，在隱名投資現(xiàn)象以后，在直接投資的隱名投資人與其他投資人之間，會(huì)出現(xiàn)企業(yè)設(shè)立和投資協(xié)議。在企業(yè)法沒有明確規(guī)定隱名投資人的法律地位的情況下，要對(duì)合同法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行分析。在《合同法》第44條中[4]，依法成立的合同，在成立之初就可以起效，法律和行政法要依法予以批準(zhǔn)和登記。

(三)對(duì)為規(guī)避法律不登記的隱名投資的規(guī)制

在規(guī)避法律的隱名投資中，其目的就是對(duì)法律和行政法規(guī)等進(jìn)行逃避，從而獲取“其他的利益”，出現(xiàn)了違法違規(guī)行為。針對(duì)這一行為，要對(duì)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行分析，在相關(guān)法律中，規(guī)定了逃避國(guó)務(wù)院行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的隱名投資，是無效的，隱名投資人很難獲取投資人資格，而且也無法對(duì)非法利益進(jìn)行取得，同時(shí)，還要將相應(yīng)的法律責(zé)任承擔(dān)起來。

三、結(jié)束語

綜上所述，對(duì)于隱名投資現(xiàn)象來說，必須要提高其重視程度，加強(qiáng)法律規(guī)制，尤其在企業(yè)法和合同法等方面，而且還要對(duì)規(guī)避法律不登記的隱名投資進(jìn)行規(guī)制，通過法律效力，更好地處理和解決隱名投資現(xiàn)象，將隱名投資推向規(guī)范化的道路之中。