趙淑紅

江蘇崇安律師事務所，江蘇 無錫 214002

一、大數據分析情況

(一)本次數據統計：鎮(zhèn)江384件、無錫315件、常州88件、蘇州24件、南京3件，統計案由為離婚糾紛，統計時間跨度為2017年8月16日-2018年8月15日。其中涉及夫妻共同債務的只有7.79%，比例較低。其中49.79涉及撫養(yǎng)權，50.21%不涉及撫養(yǎng)權。雙方均主張撫養(yǎng)權的占7.44%，均不主張撫養(yǎng)權的占16.21%，只有女方主張撫養(yǎng)權的占54.13%，只有男方主張撫養(yǎng)權的占22.31%。而最終法院最終判歸撫養(yǎng)權的歸屬，39.22%歸男方，51.96%歸女方，兩個孩子一人一個的占8.82%。分割的共同財產主要涉及不動產、車輛、存款、股票、基金、債券、保險、理財、公司股權、金銀首飾、養(yǎng)老金、公積金，其中占比重最大的仍然是房產。

(二)離婚糾紛中女方起訴離婚的比例要遠遠超過男方，基本上女子提出離婚是男子提出離婚數量上的二倍還多一些，這一點兩次大數據對比基本一致，變化不大。從年齡段上看，上次大數據報告顯示的是30-40歲的人離婚率最高，達44%，其次是40-50歲，達27%。本次大數據顯示90后離婚占統計總數的12%，80占31%，70后占24%，60后占11%，其他占3%，兩次數據統計變化不大，呈現的趨勢仍然是“80后”離婚率最高，“70后”位居第二。20-30歲和60以上的人離婚率最低。

(三)從年齡段上顯示，結婚后4-7年和8-12年是離婚高發(fā)期，性格不合、分居成為離婚的主因，孩子在1-6歲時婚姻出現問題的概率最大。這一點與上一次的大數據報告有些變化，高發(fā)期有些后移趨勢。

(四)離婚案件中聘請律師率達到69%，其中均聘請律師的占其中的28%，只有女方聘請律師的占其中的48%，只有男方聘請律師的占24%。

(五)離婚的理由上看由于不能妥善的溝通處理造成的感情不和是主因，家暴、外遇、吸毒賭博惡習也是導致離婚的另一重要原因。

二、婚姻家庭糾紛案件呈現的新趨勢及原因

(一)通過大數據分析和筆者的實踐經驗發(fā)現最近幾年80后的離婚率最高，其次是70后，而90后離婚率也呈現上升趨勢，離婚的原因主要還是在于不能妥善的溝通交流磨合，也許是獨生子女的原因，雙方婚后都不懂得如何經營婚姻、不懂得如何溝通化解矛盾，導致小摩擦小矛盾升級造成的。另一相反的情況是：60歲以上的人來離婚的很少。

(二)通過以上的情況可以看出隨著年齡的增長，80后這一代已經基本處于30-40歲的年齡段，處在已婚生育并工作爬坡的階段，面臨著上有老、下有小的階段，處于人生壓力比較大，心緒比較焦躁的階段，再加上80后這一代很多都是獨生子女，對于付出和家庭的經營成長的還不夠，綜合的因素導致這階段的離婚率較高，而一旦度過了這階段，能夠較好的磨合則婚姻家庭生活就進入了穩(wěn)定期。90后這一代在社會這個大學堂中不斷洗禮后不斷的成熟，但是仍顯不足的是對各種家庭關系和社會關系的處理，尤其是自我價值觀與他人的沖突如何彌合。而到了60以上，均步入老年，相依相守，互相陪伴一起慢慢變老，也經歷了一生的風雨，則處于更穩(wěn)定的期間，離婚率也隨之逐漸下降。

(三)而在離婚糾紛中關于財產問題呈現出來的趨勢是公司股權、股票、理財、支付寶、微信、淘寶店鋪等這類財產越來越多，財產的豐富多樣和法律關于虛擬財產等方面的滯后都在實踐中造成了裁判標準的五花八門。

三、結合大數據分析情況和筆者案件承辦的實踐情況，對民法典婚姻家庭篇的建議

(一)關于夫妻共同財產和個人財產的界定，實踐中出現的問題比如一方因交通事故死亡后死亡賠償金是雖然不是夫妻共同財產，但是配偶另一方有權分割，但如何分割，是按照繼承法分割還是參照夫妻共同財產分割，或者按照通說觀點按照與死者生活緊密程度來確定分割份額的多少。還有實踐中出現的較多的是婚前個人房產婚后出租的收益是否屬于夫妻共同財產，因為有的是商鋪，有的是住宅，司法實踐中認定的也不盡一致，有的認定為夫妻共同財產，有的認為為個人財產，如何界定孳息和投資收益。類似的情況還有婚前買的股票與婚后經過數次買進賣出后增值如何界定是否屬于夫妻共同財產。比較常見的問題還有企業(yè)經營收益，現在一般判決都是確認原被告各50%的股權，但是實際當中如何歸并，哪些機構可以鑒定評估這些方面都是空白的，這種判決實際并不能真正的解決糾紛，雙方已經關系很僵，都不聯系，還保持著共同的股權，而且另一方很可能隱匿轉移財產，而另一方根本無法掌控情況。

筆者的建議是關于死亡賠償金等類似的財產可以參照現在通說的觀點按照生活緊密程度作為分割的原則予以明確，對于婚前個人財產在婚后出租的收益和股票、基金、理財等是否屬于夫妻共同財產還是要有一個明確的界定原則，避免出現大量的同案不同判。對于公司股權的價值則需要進一步完善鑒定評估機制，最終可通過鑒定評估來進行歸并，實現案結事了。

(二)夫妻共同債務的范圍。夫妻一方以個人名義借債或者為他們提供擔保，另一方獲益的，可否作為夫妻共同債務。按照現行的通說觀點，一方提供擔保的債務，只有該夫妻一方承擔責任，但是現實中也有提供有償擔保的，而所受利益也流入家庭，那么這種情形其實也應當認定為夫妻共同承擔擔保責任。同樣的并存的債務承擔不應當屬于夫妻共同債務，因為沒有用于家庭共同生活，也未因此受益。

只有夫妻兩個人的股東的有限責任公司，可否適用刺破法人面紗，由夫妻共同以家庭財產承擔責任，還是按照正常的有限責任公司處置。是否屬于夫妻共同債務。

一人有限責任公司的配偶是否承擔責任，是否承擔連帶責任，還有個人獨資企業(yè)，是否屬于夫妻共同債務。

以上可作為夫妻共同債務的情形，如何承擔責任，筆者的建議是以共同財產中歸其所有的部分為限承擔責任。配偶一方的婚前個人財產不應當被執(zhí)行。

(三)最高人民法院2018年出臺的《關于審理涉及夫妻債務糾紛的案件適用法律有關問題的解釋》效果還是很明顯的，比如筆者辦理的一件民間借貸案件，被告是一對夫妻，已經離婚，丈夫一直在外賭博，大量借貸，訴訟的借貸糾紛發(fā)生在婚姻關系存續(xù)期間，金額為130余萬元，按照原來婚姻法司法解釋二的規(guī)定，妻子是要承擔共同還款責任，會被認定為夫妻共同債務的，但恰巧訴訟期間，該司法解釋出臺，按照該司法解釋的規(guī)定，借貸金額明顯超過夫妻日常生活的范疇，原告又無法舉證用于夫妻共同生活，事實上也是被丈夫拿出去賭博，所以最終妻子勝訴，沒有判決妻子承擔責任，保護了配偶一方。但是該四條司法解釋還是不完善不明確的，比如最近辦理的一個案件。配偶一方是在近期大量集中的接到各種小貸公司、網絡借貸平臺的騷擾電話和威脅恐嚇電話后才發(fā)現丈夫在2018年短期集中大量的在各種網絡借貸平臺和小貸公司借款，甚至偽造妻子的簽名與小貸公司簽訂抵押貸款合同，短期內辦了45張信用卡，妻子將夫妻共同所有的房子出賣后幫其還了總計100多萬元的借款后離婚，丈夫在離婚時保證再無其他借款了，但離婚后仍然有大量的借貸平臺每天打電話和上門威脅恐嚇，均是不同的借貸平臺，而且每家平臺額度都較小，如果按照現行的規(guī)定每個借貸平臺單獨起訴，該筆借款可能還是會被認定為夫妻共同債務。

所以，現在爭議最大的爭議還是民間借貸糾紛中夫妻共同債務的問題，婚姻法司法解釋二第24條規(guī)定與2018年1月出臺的四條規(guī)定的沖突，但江蘇又沒有進一步具體明確的規(guī)定，如何適用這四條規(guī)定，如何界定夫妻日常生活的范疇，比如短期內爆發(fā)是多久，要達到多少筆，信用卡透支要達到多少張多少數額，大量的各種借貸平臺借貸。如何界定日常生活開支和經營用途，筆者的建議是：1)是否超過正常的利率，高于正常銀行利率的要夫妻雙方同意才能對配偶另一方有約束力。2)從金額上，家庭日常的范圍給予限定，超過范圍要雙方簽字才視為夫妻共同債務。3)短期集中的范圍限定，比如6個月或一年。4)單筆的借款額度限制，浙江20萬元，但是對于江蘇太高了，比如界定單筆10萬元。5)綜合標準，比如6個月內超過15筆不同的小額借貸均發(fā)生逾期，累計金額達到30萬元。

(四)民法典婚姻家庭篇第828條，婚姻無效的情形中刪除了“婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的”，增加了“以偽造、變造、冒用證件等方式騙取結婚登記的”，原來通過冒用證件等方式騙取結婚登記的，都是通過提起行政訴訟撤銷登記，那么以后是否通過民事訴訟確定婚姻無效來解決。

第830條和842條提到了嚴重疾病和重大疾病，那么具體如何界定，哪些算嚴重疾病，哪些算重大疾病，因為隱匿嚴重疾病不告知而導致可撤銷婚姻，是否包括癌癥等病癥，但是這種情況下是否會加速病人的死亡或者導致其輕生，是否有違倫理道德，在實踐層面如何操作。

(五)對于夫妻約定財產制的規(guī)定還是沒有具體明確，實踐中夫妻之間約定財產制的情況非?；靵y，往往是附離婚條件或者附不準離婚為條件，附一方不得出軌，否則凈身出戶，與子女脫離父母子女關系等，所以對于約定財產制還是要具體界定的。

(六)第856條中規(guī)定的第一次起訴離婚宣判后，又分居一年的，再次起訴離婚，應當準予判決離婚，但如同婚姻法第三十二條的規(guī)定一樣，現實中是很難證實是否分居的，社區(qū)居委會不會給開證明，鄰居的證言也并不充分，另一方否認分居的情況下，往往是很難認定分居的，所以實踐中基本上都采取兩次起訴離婚的方式解決問題，尤其是有些經濟條件不好的夫妻，離婚后甚至一段時間還住在一起，那么第一次起訴離婚時根本不會分開居住，那這種情況就會陷入死循環(huán)，對方不同意離婚，事實上有沒有分居，就永遠也不能離婚了。所以建議修改為第一次起訴離婚判決生效后，經過一年，再次起訴離婚的，應當認定為夫妻感情確已破裂，準予離婚。

(七)第864條，因為按照現行的法律規(guī)定，只有父母對子女有探視權，在父母還在世的情況下，不會給祖父母、外祖父母再設置探視權，那么這一條的設置是否突破了探視權的范圍，為祖父母、外祖父母設置單獨的探視權，但這樣在實踐中會造成更大的困擾和麻煩，也更容易帶來更多的沖突。