丁名磊

中國(guó)政法大學(xué)，北京 100088

一、律師偽證罪概述

(一)律師偽證罪的立法目的

上世紀(jì)八十年代初，隨著我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)觀念的形成，律師制度正式納入我國(guó)法制建設(shè)體系，律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)屬于事業(yè)單位，律師為國(guó)家工作人員。隨著我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)體系的不斷發(fā)展，由于國(guó)家法治制度的完善以及社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求，《律師法》正式將律師從國(guó)家工作人員變更為社會(huì)法律工作者，可以對(duì)當(dāng)事人有償提供法律服務(wù)，身份如此大的轉(zhuǎn)變必然需要相應(yīng)的法律規(guī)范予以規(guī)制。

新的《刑事訴訟法》對(duì)律師在案件中的權(quán)利進(jìn)一步放寬，律師可以參與案件訴訟、取證等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對(duì)案件當(dāng)事人可以在法律上給予更多援助。同時(shí)，相關(guān)法律也規(guī)定了律師必須嚴(yán)格依法參與案件取證，對(duì)于干擾司法機(jī)關(guān)審查的將承擔(dān)法律責(zé)任。為保障律師權(quán)利不被濫用，《刑事訴訟法》也規(guī)定了律師因利益而利用律師身份踐踏法律底線(xiàn)，對(duì)涉案證據(jù)進(jìn)行偽造、變?cè)旌蜌绲膶⒂|犯律師偽證罪。律師偽證罪對(duì)律師職業(yè)操守和法律底線(xiàn)進(jìn)行規(guī)制，在一定程度上保障了法律的公平性和公正性。

(二)律師偽證罪的犯罪構(gòu)成要件

律師在刑事訴訟案件中，只有律師在自身主觀因素造成證據(jù)失實(shí)的才構(gòu)成律師偽證罪，因引用涉案當(dāng)事人或者第三方不實(shí)言論或者證據(jù)對(duì)訴訟造成影響的并不構(gòu)成律師偽證罪，因?yàn)槠錄](méi)有主觀惡意性，該罪名之所以被稱(chēng)為律師偽證罪，是因?yàn)槲覈?guó)法律對(duì)犯罪行為表述具有高度概括性。本文將主要對(duì)律師偽證罪的“四要件”做簡(jiǎn)要概述，以明確其犯罪的主要構(gòu)成要件。律師偽證罪的“四要件”分別是：主體要件、主觀要件、客體要件、客觀要件四部分。

首先，我國(guó)《刑法》第306條規(guī)定，在刑事訴訟中，律師或者犯罪嫌疑人單位、家屬等推薦的第三方可以作為辯護(hù)人，該類(lèi)人是律師偽證罪構(gòu)成的主體要件，但是考慮到在實(shí)際情況中，律師仍然是訴訟案件中的主要辯護(hù)人，所以筆者認(rèn)為，律師偽證罪的主體仍然是律師。其次，在主觀要件的認(rèn)定上，目前學(xué)術(shù)界主要有兩種觀點(diǎn)，一種是直接故意構(gòu)成的，另一種則是直接故意和間接故意構(gòu)成的。筆者通過(guò)多項(xiàng)實(shí)際案例結(jié)合相關(guān)學(xué)者觀點(diǎn)研究后認(rèn)為，律師偽證罪的主觀要件主要是直接故意構(gòu)成這一因素，因?yàn)槠渲黧w構(gòu)成主要為律師，具備專(zhuān)業(yè)的法律知識(shí)，直接故意構(gòu)成的危害性更大，可能直接影響到訴訟案件的認(rèn)定及判決結(jié)果。之所以忽略間接故意構(gòu)成因素，是因?yàn)殚g接故意構(gòu)成多具有放任自然性質(zhì)，如將其納入律師偽證罪則對(duì)律師明顯具有不公平性，并且律師偽證罪中主體要件具有主觀性強(qiáng)，對(duì)行為結(jié)構(gòu)具有積極主動(dòng)性的特征。第三，關(guān)于律師偽證罪的客體要件目前學(xué)術(shù)界仍然是持有兩種說(shuō)法，其一是司法機(jī)關(guān)在訴訟中的正常秩序，其二則是訴訟中的秩序與公正兼顧的行為。結(jié)合訴訟案件的整體來(lái)看，證據(jù)是確保案件脈絡(luò)清晰，事實(shí)清楚的主要判斷依據(jù)，這一切都直接影響了訴訟判決的正確性。律師在訴訟過(guò)程中實(shí)施了違法行為造成訴訟判斷失誤，則從根本上造成案件的不公，所以說(shuō)，律師偽證罪的客體要件應(yīng)該是刑事訴訟秩序以及公正性保障兩個(gè)因素。第四，犯罪客觀要件對(duì)于訴訟本身具有十分重要的意義，對(duì)于犯罪行為的危害性以及主觀性有十分重要的影響。對(duì)于常見(jiàn)的危害主要有對(duì)涉案證據(jù)的偽造或者毀滅，以多種手段，包括威逼引誘等手段迫使證人作偽證等。在犯罪的客觀要件中需要注意的是，引誘不能作為律師偽證罪的判斷客觀依據(jù)，誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)是律師在訴訟中常用的策略，屬于發(fā)問(wèn)技巧，故不能列為律師偽證罪的客觀要件。在主觀上，律師為了案件勝訴，用專(zhuān)業(yè)知識(shí)教唆、參與、協(xié)助或幫助對(duì)案件事實(shí)部分及關(guān)鍵定案依據(jù)偽造證據(jù)的，才適用偽證罪。

二、律師偽證罪適用現(xiàn)狀及問(wèn)題分析

(一)案例介紹

案名：廣西“四名律師偽證案”

由廣西北海“11.7殺人拋尸案”引出的“四名律師偽證案”曾經(jīng)引起法律界的軒然大波。楊某新等四名律師為被告人實(shí)施辯護(hù)，在拋尸案訴訟過(guò)程中發(fā)現(xiàn)新的關(guān)鍵證據(jù)，認(rèn)為四名現(xiàn)有犯罪嫌疑人缺乏作案時(shí)間，3名“時(shí)間證人”宋X玲、潘X和楊X燕的出庭作證，使得四名辯證律師認(rèn)為犯罪嫌疑人沒(méi)有作案時(shí)間，并列舉出至少4條辯護(hù)意見(jiàn)，證明控方指控犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，同時(shí)指出拋尸案的辦案人員在取證時(shí)缺乏客觀性和公正性可能會(huì)導(dǎo)致拋尸案成為冤案。檢察院認(rèn)為，被告人翻供、證人的證明，推翻了水產(chǎn)碼頭毆打致死情節(jié)，檢方認(rèn)為3名證人證言明顯與查明的事實(shí)不符，有做偽證的嫌疑，遂將四名辯護(hù)律師拘押，隨后北海市公安局啟動(dòng)偽證罪司法程序，且宋、楊、潘3人已經(jīng)供述了包庇裴XX等人的事實(shí)，認(rèn)為四名辯護(hù)律師存在偽證行為。最終，北海中院對(duì)于引發(fā)律師偽證的“母案”進(jìn)行了宣判，并在判決當(dāng)日，公安機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)了對(duì)于律師的追訴程序。

(二)律師偽證罪在適用中存在的主要問(wèn)題

這起案件中，我們應(yīng)該辯證的看待這件事，首先對(duì)整體進(jìn)行梳理，3名“時(shí)間證人”宋X玲、潘X、楊X燕確實(shí)是存在偽證行為，但是這并不能代表律師也在主觀上存在偽證的行為或教唆作偽證嫌疑，因被告人改變供述或者證人改變證言而簡(jiǎn)單的就判定律師存在偽證行為是否正確，是否存在濫用律師偽證罪的情況。時(shí)間證人到底是對(duì)律師撒了謊還是律師教唆引誘時(shí)間證人撒謊，這個(gè)是本案審理的關(guān)鍵點(diǎn)。如果單單因?yàn)榉缸锵右扇水?dāng)庭翻供就可以簡(jiǎn)單的判定律師的偽證罪成立，則確實(shí)有違律師偽證罪的設(shè)立初衷。4名律師被抓后，全國(guó)律協(xié)會(huì)于寧會(huì)長(zhǎng)曾表示，根據(jù)全國(guó)律協(xié)的統(tǒng)計(jì)表明，在適用刑法306條追究的案件中，錯(cuò)案是很多的。由此可見(jiàn)，律師偽證罪的濫用及定性問(wèn)題是當(dāng)前我們不容忽略的問(wèn)題。

隨著刑偵手段的不斷進(jìn)步，法治化進(jìn)程的不斷完善，我國(guó)刑事案件無(wú)罪率近年來(lái)保持在0.1%范圍以?xún)?nèi)，但是反觀律師偽證罪的無(wú)罪率卻維持高位，達(dá)到七成以上，由此可以反映出律師偽證罪具有啟動(dòng)隨意，公訴單位風(fēng)險(xiǎn)性低，存在被濫用的情況，這有悖于我國(guó)《刑法》第306條的適用初衷，同時(shí)對(duì)于案件訴訟的公平公正性也構(gòu)成了挑戰(zhàn)。

(三)律師偽證罪被濫用的原因分析

對(duì)于律師偽證罪啟動(dòng)隨意化，在實(shí)踐中被濫用的現(xiàn)狀，筆者分析主要有以下幾點(diǎn)：

首先，法治理念不完善。我國(guó)在社會(huì)主義法治建設(shè)中始終秉持公平、公正、公開(kāi)的法治精神，近年來(lái)在人權(quán)保障方面多有建樹(shù)，以立法的形式確保刑事訴訟案件中的公平公正。但是在實(shí)際執(zhí)行過(guò)程中，仍不乏有個(gè)別執(zhí)法人員思維僵化，在執(zhí)法過(guò)程中重形式輕內(nèi)容，忽略了在執(zhí)法過(guò)程中相關(guān)人員的人權(quán)保障及程序合法性問(wèn)題。這種理念一旦形成，便會(huì)在正常的訴訟辯護(hù)中存在先入為主的觀念，主觀上認(rèn)為律師存在違法行為，這是部分執(zhí)法和司法人員法治理念缺失的結(jié)果，必然會(huì)影響律師在刑事案件訴訟中的正常執(zhí)業(yè)行為，不利于法治建設(shè)的公平公正的原則。

其次，律師偽證罪的追訴程序較為簡(jiǎn)單。從廣西“四名律師偽證案”可以看出，律師在不知情的情況下采用了“時(shí)間證人”提供的偽證，屬于間接構(gòu)成的要件，正如上文所述，不應(yīng)構(gòu)成律師偽證罪的判決要件。被告人或者證人在法庭上翻供或者出具偽證律師會(huì)承擔(dān)連帶責(zé)任，一旦律師偽證罪判定，將承擔(dān)三到七年的徒刑。哪怕最終證明律師無(wú)罪，其正常訴訟代理工作也受到嚴(yán)重影響，在實(shí)際中我們經(jīng)?？梢钥吹铰蓭焸巫C罪見(jiàn)諸報(bào)端，且無(wú)罪判定高達(dá)七成，這充分說(shuō)明了律師偽證罪的追訴程序過(guò)于隨意，同時(shí)也不排除這種隨意是為排除律師代理的目的和手段。

第三，律師偽證罪犯罪客觀方面的外延過(guò)大。在律師偽證罪犯罪客觀方面的外延上常見(jiàn)的主要爭(zhēng)議是“引誘”的判斷性存在問(wèn)題，引誘是在什么樣的情況下發(fā)生，律師主觀上有沒(méi)有以“引誘”來(lái)枉顧事實(shí)的動(dòng)機(jī)，其在律師偽證罪中的客觀定性是否存在過(guò)于夸大律師責(zé)任的行為。在實(shí)際案例中，特別是律師偽證罪的追訴案例中，“引誘”一詞確實(shí)存在外延過(guò)大導(dǎo)致律師責(zé)任過(guò)重的現(xiàn)象，律師作為一種職業(yè)，在非因利益因素而主觀層面上的刻意引誘致使出現(xiàn)或者預(yù)料出現(xiàn)偽證行為的不應(yīng)將其過(guò)度夸大并納入律師偽證罪適用規(guī)制中。

三、律師偽證罪適用的優(yōu)化建議

律師偽證罪雖然從一定程度上避免了律師權(quán)利的濫用，減少了部分律師利用法律賦予權(quán)利對(duì)訴訟案件主觀影響，枉顧事實(shí)為自身牟利的行為，但是目前在實(shí)際運(yùn)用中卻常態(tài)性的出現(xiàn)矯枉過(guò)正的現(xiàn)象。針對(duì)當(dāng)前存在的主要問(wèn)題，如何合理審查律師權(quán)利同時(shí)又能保障律師依法執(zhí)業(yè)權(quán)益呢？筆者提出以下優(yōu)化建議。

(一)進(jìn)一步完善法治理念

法治理念是確保執(zhí)法和司法人員合理利用公權(quán)力打擊刑事犯罪維護(hù)正義的基礎(chǔ)，我們應(yīng)進(jìn)一步完善并宣傳正確的法治理念，特別是在人民群眾中更應(yīng)正確引導(dǎo)，不再讓律師成為“黑惡勢(shì)力幫兇”的代名詞。任何人都有權(quán)利和義務(wù)對(duì)自身行為做出解釋?zhuān)勺鳛榉缸镄袨榈呐袛鄿?zhǔn)繩更應(yīng)“兼聽(tīng)則明”，律師正是盡最大努力避免冤假錯(cuò)案的重要守護(hù)者。所以說(shuō)進(jìn)一步完善法治理念，形成正確的法治觀念，能客觀公正的看待律師的辯護(hù)行為，權(quán)利確保真正的將法律服務(wù)于人民。

(二)律師偽證罪部分條文適當(dāng)修改

縱觀律師偽證罪的諸多案例，發(fā)現(xiàn)有很多共同點(diǎn)，特別是犯罪客觀方面的外延存在過(guò)大的現(xiàn)象，筆者認(rèn)為，可以在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，適當(dāng)調(diào)整其部分內(nèi)容。對(duì)于含糊不清的名詞應(yīng)予以進(jìn)一步說(shuō)明，例如，“引誘”一詞所處立場(chǎng)不同，其主觀認(rèn)同感也存在很大的差異，在實(shí)際情形中律師往往難以把控，稍有疏忽可能就面臨追訴，對(duì)于正常的司法程序造成十分大的影響。再者，已經(jīng)確定的律師偽證罪應(yīng)該根據(jù)情況做出不同衡量，不能出現(xiàn)“一刀切”的現(xiàn)象，建議只將情節(jié)特別嚴(yán)重或者造成其他嚴(yán)重后果的承擔(dān)刑事責(zé)任，其他情節(jié)輕微的則“以罰代刑”等手段來(lái)規(guī)制。

(三)進(jìn)一步完善刑事訴訟程序法

當(dāng)前的很多律師偽證罪追訴程序都是在現(xiàn)有案件辦理中突然啟動(dòng)的，這會(huì)對(duì)原有案件造成嚴(yán)重影響。筆者建議應(yīng)完善刑事訴訟程序法，對(duì)律師的追訴程序應(yīng)從緩從慢的原則。首先要保證母案的審理不受影響，等母案審理完結(jié)后確實(shí)需要啟動(dòng)律師偽證罪追訴的則經(jīng)各方無(wú)異議后開(kāi)始啟動(dòng)。再者，對(duì)于證人出庭制度也應(yīng)進(jìn)一步完善，最大化的提升證人出庭率，確保案件事實(shí)的真實(shí)性。最后，也應(yīng)該加強(qiáng)違反程序法的處罰。律師偽證罪追訴程序如果不受法律約束，則律師的人權(quán)和法律權(quán)利則無(wú)法得到有效保障，只有進(jìn)一步完善程序法的處罰責(zé)任，明確責(zé)任主體，才能使法律準(zhǔn)繩公平合理化。