苗云海

（300450 天津昌朋律師事務所 天津）

暫予監(jiān)外執(zhí)行是指對于被處有期徒刑或者拘役刑的罪犯，由于符合法定情形，決定暫不收監(jiān)或者收監(jiān)以后又決定改為暫時監(jiān)外服刑，由公安機關執(zhí)行并由基層組織或者罪犯的原所在單位協(xié)助進行監(jiān)督。暫予監(jiān)外執(zhí)行制度是我國一項重要刑罰執(zhí)行制度，其設立體現(xiàn)了我國懲罰罪犯與改造罪犯相結合的刑事政策，既體現(xiàn)了法律的嚴重性，又體現(xiàn)了人道主義精神，有利于對罪犯的教育、感化、挽救。但是，在司法實踐中，由于種種原因，監(jiān)外執(zhí)行暴露出了諸如虛管、漏管、脫管和失控等問題，甚至出現(xiàn)罪犯重新犯罪的情形，仍有進一步完善之必要。

一、暫予監(jiān)外執(zhí)行制度的立法初衷

（一）行刑的人道性

從理論上講，暫予監(jiān)外執(zhí)行制度的建立主要是基于對犯罪分子的人文關懷和刑事處罰的立法體現(xiàn)。陳興良教授指出，刑事人道主義已成為歷史發(fā)展的必然趨勢，也是國際社會的共識。它也是衡量懲罰文明程度的道德標準。刑法中最基本和最重要的要求可以歸結為以下命題：行為人也是一個人。在制定和執(zhí)行處罰時，對人性的考慮是對聯(lián)合國有關國際公約的明確規(guī)定。對于患有嚴重疾病且需要外出就醫(yī)的犯罪分子，懷孕或正在哺乳自己的嬰兒的犯罪分子，無法自理的犯罪分子可以暫時停職監(jiān)督。這體現(xiàn)了現(xiàn)代法治觀念，即“遣散權轉移到生命權和健康權”。刑罰的緩刑功能喚起了犯罪者對刑罰執(zhí)行的認同感和熱情。當罪犯能夠追回懲罰時，他可以更好地接受教育改革，從而達到刑罰的特殊預防目的。

（二）行刑方式的靈活性

被判處監(jiān)禁的罪犯由非監(jiān)禁方法取代。在堅持強制嚴厲處罰的前提下，承認執(zhí)行處罰的客觀性，復雜性和漸進性。通過對監(jiān)獄外囚犯的教育改革，可以實現(xiàn)懲罰和特殊預防的辯證統(tǒng)一，在不損害社會的前提下，原則與靈活的結合有利于教育、影響和拯救罪犯。除了監(jiān)督監(jiān)獄處罰的執(zhí)行外，還有一些不傷害社會，需要醫(yī)療，期望，母乳喂養(yǎng)和特殊照顧的罪犯，有利于減少監(jiān)管壓力，節(jié)省有限的司法資源。

（三）行刑制度的政策性

中國一貫堅持將專門機構與群眾路線相結合的刑事政策。這項政策是對打擊罪犯的長期司法實踐中形成的經(jīng)驗的總結，并且一再被證明是有效的。因法定情況而在監(jiān)獄外臨時被處決的罪犯并未因執(zhí)行處罰而被監(jiān)禁。但是，通過對行政機關的嚴格管理監(jiān)督和基層組織或犯罪分子原有單位的協(xié)助和監(jiān)督，特殊機關和群眾路線的實施相結合。刑事政策雖然體現(xiàn)了對司法機關的人道關懷，但可以確保在監(jiān)獄外臨時執(zhí)行的罪犯不會危害社會，并可以實現(xiàn)追求執(zhí)行刑罰所需的教育轉型職能。

二、暫予監(jiān)外執(zhí)行制度執(zhí)行中存在的主要問題

（一）病殘鑒定行為缺乏有效監(jiān)督與制約

“刑事訴訟法”規(guī)定，醫(yī)療救治由省人民政府指定的醫(yī)院出具，并按照法律規(guī)定的程序審批。本規(guī)定只要求經(jīng)過認證的醫(yī)院應具備相應的資格，但對于發(fā)放虛假證明的監(jiān)督過程和法律責任，沒有明確的可操作性規(guī)定?！靶淌略V訟法”第216條規(guī)定，在監(jiān)獄外臨時執(zhí)行監(jiān)督的情況消失后，如果刑事判決不滿，監(jiān)獄應當及時入獄。由此可以看出，執(zhí)行模式的變化的臨時性質是臨時執(zhí)行系統(tǒng)的最突出特征。但是，有些情況下囚犯未能及時入院：如果正在尋求治療的罪犯得到治愈或病情基本得到改善，則在監(jiān)獄外臨時被處決以懷孕或哺乳的罪犯或她的寶寶終止妊娠或寶寶一歲。無法照顧自己并在監(jiān)獄外暫時被處決的罪犯已恢復了自理能力，犯罪分子違反了嚴重違反臨時執(zhí)行有關規(guī)定的規(guī)定，等等。由于相關法律法規(guī)沒有明確哪個機構應負責組織評估和何時進行評估，特別是如果來自其他省，自治區(qū)，直轄市的犯罪分子直接返回市政府返回原地尋求醫(yī)療，當?shù)乜h或以上醫(yī)院將證明他們的病情是否有所改善。如果罪犯本人或其家人去相關醫(yī)生進行診斷，那么進行錯誤識別的可能性就更大。

（二）監(jiān)督管理職責不明確

①取保人的職責不明確。《罪犯保外就醫(yī)執(zhí)行辦法》第七條規(guī)定：“取保人應當具備管束和教育保外就醫(yī)罪犯的能力，并有一定的經(jīng)濟條件?！边@僅僅是取保人應具備的資格條件。至于具備這種資格的取保人平時應如何管束和教育保外就醫(yī)犯，則缺乏具體而明確的規(guī)定。②作為行刑主體的公安機關，其職責也不夠明確。《罪犯保外就醫(yī)執(zhí)行辦法》第十四條規(guī)定：“保外就醫(yī)罪犯，由所在地公安機關負責日常性監(jiān)督考察”。至于“日常性監(jiān)督考察”的具體內(nèi)容，則缺乏具體明確的規(guī)定。目前的實際狀況是，只要是被保人不離開居住地到本縣、市以外的地方，公安機關就不過問。③協(xié)助監(jiān)督單位的職責不明確。如何協(xié)助基層組織或犯罪分子的原始單位，他們的具體職責是什么，以及缺乏明確的規(guī)定。目前的情況是，人們對這一工作概念一般無動于衷，并不感興趣。由于監(jiān)管職責不夠明確，有些是明確的但沒有實施，導致臨時執(zhí)行囚犯作為罪犯，事實上，如果判決被釋放，則沒有任何限制。有些人出去做生意，很長一段時間沒有回來；有些情況明顯改善，甚至痊愈，不接受監(jiān)督；有些甚至重新犯罪。

三、對完善暫予監(jiān)外執(zhí)行制度的幾點建議

（一）完善監(jiān)外執(zhí)行程序，確保罪犯交付執(zhí)行到位

目前，除了如何實施這一程序外，目前尚不清楚，除了如何實施這一程序。其余的很明確，從判決和裁決的執(zhí)行到指定單位的執(zhí)行，從接受應通知罪犯的規(guī)定到監(jiān)獄執(zhí)行期滿的宣布。解除具體的具體規(guī)定，每個法定程序都有其應有的作用，不能隨意丟失。只有有關部門嚴格按照程序辦理，才能實施犯罪分子罪犯的執(zhí)行，維護法律的權威。

（二）規(guī)范刑罰暫緩或中止執(zhí)行的鑒定機制

為了防止犯罪分子在監(jiān)獄外“無限期地治療或哺乳嬰兒”，決定暫停或暫停執(zhí)行處罰。在判決期間，是否需要長期在獄外對待罪犯，法院組織一些專業(yè)醫(yī)生進行集體評估；在服刑期間，由監(jiān)獄組織確定，以便只能通過診斷醫(yī)生同意改變。不允許罪犯親自去看醫(yī)生出具診斷證明。集體進行的醫(yī)學評估應建議外出治療的建議持續(xù)時間。在期限屆滿前，如果罪犯及其家屬認為有必要延長治療期限，執(zhí)行監(jiān)督機構應組織專業(yè)醫(yī)生進行疾病康復評估，以決定是否接受監(jiān)獄治療或延長治療期。鑒定醫(yī)師的資格，權利，義務和法律責任適用于醫(yī)療事故技術鑒定的有關規(guī)定。無論評估類型如何，都應通知當?shù)貦z察院派人員進行現(xiàn)場監(jiān)督。檢察院有權否決未按照規(guī)定程序進行的鑒定結論。在正常妊娠的情況下，通常給予正常妊娠時間和哺乳期。哺乳期的長短應遵守勞動法規(guī)的有關規(guī)定，即自嬰兒出生之日起一年。如果嬰兒特別虛弱，可在醫(yī)學鑒定后延長2個月。懷孕女性犯罪者終止懷孕或在沒有母乳喂養(yǎng)的情況下分娩后死于嬰兒，或者在出生后拒絕給嬰兒喂奶或將嬰兒送給某人尋求支持，可以給予一定的康復期，然后進入監(jiān)獄。

（三）強化對暫予監(jiān)外執(zhí)行罪犯的監(jiān)督管理

明確各方的監(jiān)督和管理責任。公安機關在居住地和原監(jiān)獄的責任明確。居住地公安機關應當承擔日常監(jiān)督管理職責。原監(jiān)獄和其他監(jiān)管場所應定期檢查監(jiān)獄外罪犯的處決情況。雙方應建立定期信息溝通系統(tǒng)，動態(tài)掌握監(jiān)獄外犯罪人員的臨時執(zhí)行情況，發(fā)現(xiàn)監(jiān)獄外臨時執(zhí)行情況，并及時接受執(zhí)行。