銀桂林

西北水利水電工程有限責(zé)任公司，陜西 西安 710000

一、中小股東的含義

中外學(xué)者對(duì)中小股東和大股東的概念有不同的理解和定義，主要有形式理論和實(shí)質(zhì)理論。形式理論也稱為數(shù)量理論，即股東的股本占公司總股本的50%以上，那么他就是大股東，其余則為中小股東；實(shí)質(zhì)理論主要是從公司的實(shí)質(zhì)控制定義股東。他們堅(jiān)持認(rèn)為公司的實(shí)質(zhì)控制應(yīng)該是定義股東的標(biāo)準(zhǔn)。在此基礎(chǔ)上，能夠?qū)緭碛袑?shí)質(zhì)控制權(quán)的股東是大股東(控股股東)；相反，即使其股本占公司總股本的50%以上，也不能對(duì)公司施加實(shí)質(zhì)控制。這種情形也不能稱為大股東(控股股東)。從中小股東的定義，我們可以知道大股東可以通過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)或通過(guò)當(dāng)選董事對(duì)公司的決議產(chǎn)生重大影響。中小股東無(wú)法控制公司，很難對(duì)公司的決議產(chǎn)生重大影響。

二、保護(hù)中小股東權(quán)益的必要性

總的來(lái)說(shuō)，所有股東和公司的最終目標(biāo)都是一樣的。但是，在公司實(shí)際運(yùn)作過(guò)程中，中小股東的權(quán)力極為有限。在更多情況下，董事會(huì)通常代表公司大股東或控股股東的利益。在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，經(jīng)常發(fā)生損害中小股東利益的行為?！叭绻麑?duì)公司大股東的權(quán)利不加約束與監(jiān)督，他們便有可能以法律所意想不到的方式去不正當(dāng)?shù)匦惺狗梢哉?dāng)?shù)哪康馁x予他們的權(quán)利，使公司成為違背公平與正義的工具?！敝行」蓶|權(quán)益經(jīng)常成為大股東侵害的對(duì)象。從中小股東的知情權(quán)、參與經(jīng)營(yíng)管理權(quán)到利潤(rùn)分配權(quán)，如果中小股東的權(quán)益遭受侵害而得不到相應(yīng)保護(hù)，中小股東的積極性便會(huì)遭到挫傷。大多數(shù)中小股東的利益與公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益密切相關(guān)，少數(shù)股東權(quán)益可視為資本市場(chǎng)的社會(huì)公共利益。保護(hù)少數(shù)股東的利益已成為當(dāng)今企業(yè)發(fā)展的瓶頸，應(yīng)該引起社會(huì)的廣泛關(guān)注。

三、中小股東權(quán)益遭受侵害的原因

(一)股權(quán)集中導(dǎo)致大股東控股股東大會(huì)

中國(guó)大多數(shù)上市公司中超過(guò)70%是法人股或國(guó)有股。這種高度集中的股權(quán)使得擁有較高股權(quán)的股東在公司的運(yùn)營(yíng)過(guò)程中占據(jù)公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的主導(dǎo)地位，導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模型中，國(guó)有企業(yè)很少考慮股東權(quán)益。轉(zhuǎn)入市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)后，由于長(zhǎng)期的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式的影響，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份公司，在考慮中小股東權(quán)益的問(wèn)題上也意識(shí)淡薄。

一般而言的股東權(quán)益主要包括：管理和經(jīng)營(yíng)權(quán)，監(jiān)督權(quán)和資產(chǎn)收益權(quán)。現(xiàn)在通行的“同股同權(quán)”原則在資產(chǎn)收益分配上無(wú)可厚非，但在經(jīng)營(yíng)管理權(quán)能等相關(guān)內(nèi)容中，“股份相同、權(quán)利相同”原則使大股東在公司經(jīng)營(yíng)管理中擁有更大的控制權(quán)，與其他股東的股權(quán)存在差異。這使得中小股東的權(quán)利利益難以反映在公司的運(yùn)營(yíng)管理過(guò)程中。

(二)董事會(huì)獨(dú)立性不強(qiáng)

我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)符合“三會(huì)四權(quán)”制衡制度，即股東大會(huì)，董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)，管理層執(zhí)行控制權(quán)能，業(yè)務(wù)決策權(quán)能，監(jiān)督權(quán)能和操作指揮權(quán)能。但實(shí)際上，由于大股權(quán)的相對(duì)集中，中小股東相對(duì)分散，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)實(shí)際上是由大股東控制的。很難執(zhí)行應(yīng)該履行的職能。只有解決效率，分工和董事會(huì)監(jiān)督等相關(guān)問(wèn)題，公司的組織和管理才能做得更好并從中受益，才能保證中小股東權(quán)力利益的最終實(shí)現(xiàn)。

(三)相關(guān)法律法規(guī)不完善

《公司法》第104條中所規(guī)定的：“必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)”，但是，并無(wú)要求出席股東大會(huì)的股東的投票權(quán)應(yīng)占公司已發(fā)行股份總數(shù)的最低法定比例。在實(shí)際運(yùn)營(yíng)管理過(guò)程中，產(chǎn)生了股東大會(huì)演變?yōu)榇蠊蓶|工具的弊端。同時(shí)，在計(jì)算股東大會(huì)表決權(quán)時(shí)，《公司法》仍然沒(méi)有明確規(guī)定出席會(huì)議的股東棄權(quán)的股份數(shù)是否應(yīng)計(jì)入出席股東的表決權(quán)數(shù)中。因此，中小股東和公司缺乏法律手段來(lái)對(duì)抗大股東侵害其權(quán)益的行為，在一定程度上，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)也將國(guó)有資產(chǎn)的權(quán)益置于首位。對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)不力。

(四)公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏強(qiáng)有力的約束機(jī)制

從內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的角度看，股東大會(huì)很難發(fā)揮監(jiān)控作用，監(jiān)控作用往往表現(xiàn)在形式層面。股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的各項(xiàng)重大問(wèn)題都應(yīng)該由股東大會(huì)決定。但實(shí)際上，中國(guó)大部分大型公司的股東大會(huì)經(jīng)常被大股東操縱，中小股東基本上沒(méi)有機(jī)會(huì)參加股東大會(huì)。以“一股一票”的原則，以分散的公共股份為主體的少數(shù)股東不能從根本上保護(hù)自身合法利益，平衡控股股東的行為。董事會(huì)基本上是控制股東控制上市公司的工具。監(jiān)事會(huì)作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)也經(jīng)常由控股股東控制。再加上缺乏專業(yè)知識(shí)，其監(jiān)督職能往往是形式上的，難以發(fā)揮作用，因此監(jiān)事會(huì)實(shí)際上只是一個(gè)由董事會(huì)控制的董事會(huì)。在這種治理結(jié)構(gòu)下，由于控股股東和管理層缺乏約束，控股股東便可以利用自己的控制權(quán)，削弱中小股東的利益，從而滿足自己的私人利益。

四、解決方式與對(duì)策

(一)貫徹獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事是指除公司董事以外不擔(dān)任任何職務(wù)的董事，并且其身處的上市公司及其主要股東不存在可能干擾其獨(dú)立客觀之判斷。中國(guó)的相關(guān)政策法規(guī)只要求上市公司建立獨(dú)立的董事制度。在一般有限責(zé)任公司和股份有限公司中，也可以參考建立健全獨(dú)立董事制度。在董事會(huì)成員中設(shè)立獨(dú)立董事席位，獨(dú)立履行職責(zé)，不受相關(guān)管理層的影響或制約。

(二)增設(shè)大股東的義務(wù)和責(zé)任

增設(shè)大股東的義務(wù)和責(zé)任的做法，其意義是多方面的。首先，是公司得以維持和穩(wěn)定的基礎(chǔ)。最大化公司利益的前提是公司主要股東的利益和中小股東的利益相對(duì)統(tǒng)一，而不是大股東的利益至高無(wú)上，小股東的利益不管不顧。其次，是中小股東利益得以保護(hù)的根據(jù)。大股東對(duì)公司事務(wù)的決定必須受到公司法，公司章程和公司內(nèi)部管理規(guī)則的限制。不得從事這些限制以外的行為，否則將侵犯公司和中小股東的權(quán)利利益。因此，公司的主要股東在行使公司事務(wù)的決策權(quán)時(shí)必須遵守以下指導(dǎo)原則。(1)公司利益至上原則。在行使權(quán)力時(shí)，公司的股東大會(huì)必須從公司主要股東，中小股東的整體利益和公司的公共利益出發(fā)。(2)合法合規(guī)原則。在行使權(quán)力時(shí)，公司股東必須嚴(yán)格遵守公司法，公司法司法解釋，公司章程和公司規(guī)章制度，不得從事違反法律，法規(guī)，規(guī)章制度的行為。(3)善意行使權(quán)力原則。公司大股東行使權(quán)力在符合法律法規(guī)、規(guī)章制度的同時(shí)應(yīng)力求動(dòng)機(jī)上、目的上也是善意的。

(三)完善公司法的相關(guān)規(guī)定

我國(guó)在后續(xù)公司立法的過(guò)程中應(yīng)不斷強(qiáng)化保護(hù)少數(shù)股東權(quán)益的制度：公司法應(yīng)繼續(xù)維護(hù)股東的投票權(quán)，使用權(quán)，監(jiān)督權(quán)，投票權(quán)，投票權(quán)和回購(gòu)股份的權(quán)利要求。按照現(xiàn)行《公司法》第九十七條之規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程，股東名冊(cè)，公司債券存根，股東大會(huì)會(huì)議記錄，董事會(huì)決議，監(jiān)事會(huì)決議，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。但為了確保股東的各項(xiàng)權(quán)利能夠落到實(shí)處，公司法應(yīng)在司法解釋中將相關(guān)股東權(quán)利的行使規(guī)則予以細(xì)化，一方面，應(yīng)將建議、質(zhì)詢事項(xiàng)限定于股東大會(huì)的目的，并應(yīng)規(guī)定董事和監(jiān)事的相應(yīng)義務(wù)；另一方面，也有必要防止股東濫用權(quán)利，并規(guī)定董事和監(jiān)事在何種情況下可以拒絕解釋。

(四)細(xì)化公司章程的相關(guān)規(guī)定

公司法規(guī)定，當(dāng)涉及相關(guān)重大決定時(shí)，如修改公司章程的決議，增加或減少注冊(cè)資本，必須通過(guò)出席會(huì)議的股東所持有的三分之二以上表決權(quán)。對(duì)于其他事項(xiàng)，股東大會(huì)決議必須通過(guò)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的一半以上。為了保護(hù)公司中小股東的利益，在對(duì)涉及中小股東利益的事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)完善公司章程的規(guī)定，在涉及中小股東利益的事項(xiàng)表決時(shí)，應(yīng)該考慮必須有一定的中小股東參加，通過(guò)表決過(guò)程中形成的表決意見(jiàn)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

同時(shí)，我國(guó)公司法規(guī)定，除非公司章程另有規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。該項(xiàng)規(guī)定確認(rèn)了“相同股份和平等權(quán)利”的原則，同時(shí)允許“相同股份擁有不同的權(quán)利”。為了維護(hù)中小股東的權(quán)益，在制定章程的過(guò)程中，可以通過(guò)采取“同股不同權(quán)”的股權(quán)架構(gòu)模式，例如：雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，合伙人結(jié)構(gòu)和其他模式，以保護(hù)他們的合法權(quán)益得到最終保障。