李金珠

（100026 國浩律師（北京）事務(wù)所 北京）

隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及人民生活水平的提高，商品買賣越來越多的發(fā)生在人的生活中，特別是網(wǎng)上購物日趨頻繁，因此由其而產(chǎn)生的商品假冒偽劣糾紛案件也迅速增多。部分商家為了吸引客戶占領(lǐng)市場經(jīng)常會(huì)做出“假一賠十”等促銷宣傳。但當(dāng)產(chǎn)品出現(xiàn)問題消費(fèi)者要求商家按“假一賠十”承諾承擔(dān)責(zé)任時(shí)，法院應(yīng)否完全支持消費(fèi)者“假一賠十”主張，該問題在理論上與司法實(shí)踐中存在較大爭議。

一、“假一賠十”承諾的理論爭議

（1）“假一賠十”系合同條款，應(yīng)當(dāng)支持。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，商家“假一賠十”承諾是單方民事法律行為，系要約，消費(fèi)者購買商品系承諾，因此買賣雙方系合同關(guān)系?！凹僖毁r十”的承諾是商家真實(shí)的意思表示，當(dāng)商家違反合同約定售假時(shí)，理應(yīng)承擔(dān)“假一賠十”違約責(zé)任；

（2）“假一賠十”顯失公平，應(yīng)予調(diào)整。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，“假一賠十”的承諾在性質(zhì)上是合同的違約金條款。因此，“假一賠十”的承諾是顯失公平的民事法律行為，屬于可撤銷或可變更。商家可以申請法院對賠償幅度予以調(diào)整；

（3）“假一賠十”缺少依據(jù)，不應(yīng)支持。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者為購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。即“退一賠一”法則。且《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的特別法，《合同法》《民法通則》等是普通法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原理。商家“假一賠十”的承諾無須兌現(xiàn)，只需根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》履行法定的“退一賠一”義務(wù)。

二、商家承諾“假一賠十”的性質(zhì)分析

（1）商家承諾“假一賠十”是要約行為。商家以明確的價(jià)格、規(guī)格、方式等銷售商品，通過店堂告示、口頭承諾、網(wǎng)店字幕等承諾“假一賠十”，其承諾“假一賠十”的意思表示具體、明確，符合要約規(guī)定，系要約行為。消費(fèi)者接受該要約的商品價(jià)格、“假一賠十”等內(nèi)容，并與之發(fā)生交易，系承諾行為。雙方意思表示一致，合同成立?！凹僖毁r十”作為合同的一項(xiàng)內(nèi)容，依約和《合同法》第八條的規(guī)定應(yīng)全面實(shí)際履行。

（2）商家承諾“假一賠十”是一種附條件的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》第六十二條規(guī)定：“民事行為可以附條件，附條件的民事行為在符合條件時(shí)生效?！奔匆坏┏霈F(xiàn)“假貨”情況，“假一賠十”所附條件就已成就,商家就應(yīng)按照承諾承擔(dān)“十倍賠償”的法律責(zé)任。

（3）商家承諾“假一賠十”屬于債法中的“單方允諾”。所謂“單方允諾”,是指行為人向?qū)Σ惶囟ㄈ俗鞒鰹樽约涸O(shè)定某種義務(wù)，向相對人作出給付的意思表示的單方行為?！凹僖毁r十”承諾是商家向社會(huì)公開承諾，為自己設(shè)定假一賠十義務(wù)，為消費(fèi)者獲得假一獲賠十倍的權(quán)利，完全符合“單方允諾”的特征?！皢畏皆手Z”在允諾人設(shè)定的條件成就、且相對人已經(jīng)確定時(shí)，允諾人與相對人之間發(fā)生了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。同樣“假一賠十”承諾在出現(xiàn)商家銷售假貨和確定的消費(fèi)者時(shí)，雙方就有了“假一賠十”的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。且該“假一賠十”義務(wù)，是商家自愿承擔(dān)的、約定的、附隨的不利義務(wù)，類似于法定的“三包”義務(wù)，因此商家應(yīng)當(dāng)履行該義務(wù)。

（4）商家承諾“假一賠十”是商家與消費(fèi)者之間約定的帶懲罰性質(zhì)的違約金條款。承諾“假一賠十”是商家自愿作出的真實(shí)意思表示，其對該承諾可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)有清醒認(rèn)識(shí)。商家做出“假一賠十”承諾的目的，是向消費(fèi)者宣傳其信譽(yù)良好、商品質(zhì)量過硬，以獲得消費(fèi)者信賴，促進(jìn)消費(fèi)，獲得利益。在承諾過程中，并沒有受欺詐、脅迫、乘人之危，也沒有重大誤解、顯失公平等情況，更沒有違反強(qiáng)制性規(guī)定。這種承諾行為符合《合同法》第八條、《民通意見》第五十七條和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十六條的規(guī)定。因此商家應(yīng)按承諾承擔(dān)“假一賠十”違約責(zé)任。倘若因被發(fā)現(xiàn)售假，就以顯失公平為由主張調(diào)整，逃避履行原先的承諾，恰恰違背了誠實(shí)信用原則。

三、認(rèn)定“假一賠十”的法律支撐

商家的“假一賠十”承諾不違反法律規(guī)定，判其承擔(dān)“假一賠十”責(zé)任，將更有利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，懲罰商家虛假承諾和制假售假行為，維護(hù)良好的商業(yè)秩序、信譽(yù)。從審理案件的依據(jù)看，應(yīng)依據(jù)消費(fèi)者選擇的《合同法》的約定，而不是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的法定。判決結(jié)果應(yīng)是“賠十”而不是“退一賠一”。

（1）司法實(shí)踐中，法院應(yīng)處于消極、被動(dòng)和中立的地位，秉承“不告不理”和“告什么審什么”原則。消費(fèi)者買賣商品，是民事法律行為，應(yīng)體現(xiàn)出當(dāng)事人的意思自治。消費(fèi)者以何種理由、選擇以何種法律關(guān)系起訴，是法律賦于的權(quán)利，法院不應(yīng)擅自干涉。

（2）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條規(guī)定的“退一賠一”與商家承諾的“假一賠十”，是存在于兩個(gè)不同的法律關(guān)系中。最終選擇哪一條法律規(guī)定作為賠償依據(jù)，決定權(quán)在于消費(fèi)者。如消費(fèi)者依據(jù)《合同法》要求商家履行“假一賠十”承諾，案件審理時(shí)就不應(yīng)另辟蹊徑，把“假一賠十”和當(dāng)事人意思自治放在一邊，而引用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》來審理，并判令商家承擔(dān)“退一賠一”義務(wù)。

（3）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條規(guī)定“商家提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！痹撘?guī)定適用于雙方?jīng)]有約定違約責(zé)任的情況。這是對商家最輕懲罰性賠償和對消費(fèi)者最低限度的保護(hù)，其并不禁止商家自愿承擔(dān)更為嚴(yán)格的法律責(zé)任。而且該法第16條也規(guī)定，商家和消費(fèi)者有約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。因此商家應(yīng)依約兌現(xiàn)其“假一賠十”承諾。

（4）國家工商行政管理總局《關(guān)于處理侵害消費(fèi)者權(quán)益行為的若干規(guī)定》第一條第二款規(guī)定“如果商家做出的承諾更有利于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，只要該承諾不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)有約束力?！贝艘?guī)定遵循“約定優(yōu)于法定”原則，依據(jù)《合同法》規(guī)定商家應(yīng)承擔(dān)“假一賠十”違約責(zé)任。

（5）《中華人民共和國食品安全法》第九十六條第二款規(guī)定：生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者銷售明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費(fèi)者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者銷售者要求支付價(jià)款十倍的賠償金。這是我國首次以法律的形式規(guī)定的高額賠償金。雖是針對生產(chǎn)、銷售不合格食品規(guī)定的，但足以說明我國已經(jīng)默認(rèn)了“假一賠十”的合法性和合理性。該法實(shí)施，足以為判令商家承擔(dān)“假一賠十”責(zé)任，提供了參考依據(jù)，同時(shí)證實(shí)“假一賠十”并不顯失公平。

司法實(shí)踐中，通過判令商家承擔(dān)“假一賠十”責(zé)任，可以在一定程度上減少售假行為的發(fā)生，為誠信經(jīng)營、銷售真貨、承諾“假一賠十”的守法商家營造好的商業(yè)氛圍。反之，如果判令售假者承擔(dān)的責(zé)任由“賠十”減為“退一賠一”，無異于鼓勵(lì)商家做“假一賠十”虛假宣傳，幫助售假商家逃避法律責(zé)任，損害消費(fèi)者利益，破壞誠信守法的商業(yè)秩序。