王光瑩

（451200 鄭州商學(xué)院 河南 鞏義）

獨(dú)立董事制度作為現(xiàn)代公司治理組成，主要是指在董事會(huì)中對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行設(shè)立，從而達(dá)到監(jiān)督與權(quán)力制衡制度。現(xiàn)階段，在上市公司治理與規(guī)范中，獨(dú)立董事制度起到了重要的作用，通過監(jiān)管董事會(huì)與公司股東方式來避免對(duì)中小股東利益進(jìn)行侵害的目的，并在公司經(jīng)營中提出指導(dǎo)性建議與意見。但目前該項(xiàng)制度在實(shí)施中存在一定問題與缺陷，亟需予以完善。

一、獨(dú)立董事制度概念及發(fā)展

1.概念

獨(dú)立董事也可稱之為外部董事及獨(dú)立非執(zhí)行董事，現(xiàn)階段關(guān)于獨(dú)立董事定義還存在一定爭議，但其特征如下：

（1）在公司經(jīng)營及管理中獨(dú)立董事并不會(huì)直接參與。也就是說在當(dāng)前我國公司結(jié)構(gòu)中，股東會(huì)仍舊作為公司權(quán)力中心，董事會(huì)僅僅只是作為決策部門，在針對(duì)重大決策及議案時(shí)需由董事們召開董事會(huì)進(jìn)行投票通過，然后再向股東會(huì)負(fù)責(zé)。盡管獨(dú)立董事為董事會(huì)的成員之一，其享有董事權(quán)力及履行義務(wù)，但無法直接參與到公司的經(jīng)營管理中，也無法給出公司經(jīng)營方案，僅僅是在董事會(huì)中以自身專業(yè)領(lǐng)域提出建議或參與公司決斷。

（2）外部性特征。獨(dú)立董事能夠有效監(jiān)管公司的內(nèi)部掌控權(quán)，其作為關(guān)鍵職能可對(duì)公司董事會(huì)內(nèi)部予以有效監(jiān)管。但需要注意的是，為了能夠充分的發(fā)揮其監(jiān)管作用，就必須使其最大限度的發(fā)揮其所具有的監(jiān)管作用。也就是說，只有確保其獨(dú)立于公司的內(nèi)部環(huán)境前提下才能充分地發(fā)揮出監(jiān)管作用就必須要讓其在一定程度生能夠獨(dú)立于公司的內(nèi)部環(huán)境。主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：第一，作為上市公司的獨(dú)立董事不可于公司內(nèi)部同時(shí)擔(dān)任其他管理職務(wù)；第二，固定薪酬，不可參與到公司分紅中，且績效考核不參與公司的分紅，不以公司的盈虧狀況作為績效考核。這兩方面特征是獨(dú)立董事不同于其他一般的顯著特征，也是獨(dú)立董事能夠保持中立的關(guān)鍵。

2.發(fā)展

二十世紀(jì)40年代，獨(dú)立董事制度提出的目的在于避免管理層或者大股東對(duì)公司內(nèi)部予以控制，進(jìn)而在整體上損害公司的利益。隨后在70年代因爆發(fā)上市公司內(nèi)部丑聞，使得人們開始加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立董事制度的關(guān)注程度，并在實(shí)際應(yīng)用過程中加以完善，在歐美國家逐漸得到完善及確立。隨著近年來我國全球經(jīng)濟(jì)的一體化，也逐漸完善建立起現(xiàn)代企業(yè)管理制度，如今在世界上大多數(shù)國家已經(jīng)建立了獨(dú)立董事制度，該項(xiàng)制度的確定能夠在一定程度上確保上市公司決議的合法性與合章性，同時(shí)還能確保決議的公允性、穩(wěn)定性以及有效性，避免對(duì)中小股東利益的侵犯以及避免大股東的為所欲為等?，F(xiàn)階段，我國在經(jīng)濟(jì)體制改革的過程中，逐漸形成并完善市場經(jīng)濟(jì)，上市公司也更多得引入西方現(xiàn)代企業(yè)管理機(jī)制，但在實(shí)際管理過程中仍然存在較為問題及缺陷。

二、缺陷分析

1.職權(quán)有名無實(shí)

現(xiàn)階段的上市公司中獨(dú)立董事處于架空狀態(tài)，大股東并不將其放在眼里，從而造成其與一般董事相比并無明顯差別。在公司中董事長作為一把手，對(duì)于公司重大的決策與年度報(bào)告只能予以聽取、審議以及批準(zhǔn)，也就是缺乏否決權(quán)與執(zhí)行權(quán)，其權(quán)利只有表決權(quán)。

2.缺乏健全激勵(lì)機(jī)制

根據(jù)我國證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，針對(duì)于獨(dú)立董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)而言，其需由薪酬與考核委員會(huì)的共同決定。但因在該項(xiàng)規(guī)定中沒有對(duì)委員會(huì)的設(shè)立予以強(qiáng)制性要求，同時(shí)也未明確規(guī)定薪酬的具體尺度，進(jìn)而造成上市公司的薪酬不一致。除此之外，也會(huì)導(dǎo)致其在對(duì)監(jiān)管職責(zé)予以履行過程中，當(dāng)獨(dú)立董事與公司大股東利益沖突時(shí)，獨(dú)立董事為躲避風(fēng)險(xiǎn)通常采取回避或直接辭職。除此之外，也造成其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與自身薪酬不符，但過高的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)又會(huì)在一定程度上滋生惰性。因各上市公司不同的盈虧狀況與經(jīng)營規(guī)模，也會(huì)影響?yīng)毩⒍滦匠?，盡管在《指導(dǎo)意見》中予以獨(dú)立董事的津貼予以了明確確定，但津貼標(biāo)準(zhǔn)需由董事會(huì)制定預(yù)案股東大會(huì)審議通過，所以便會(huì)造成與大公司相比，小公司獨(dú)立董事所付出的勞動(dòng)能力無異但卻無法拿到高額津貼，長時(shí)間必然會(huì)影響其工作的積極性。同時(shí)在知情權(quán)被限制的前提下，獨(dú)立董事難以準(zhǔn)確且有效的洞悉所在職上市公司在日常經(jīng)營過程中是否存在造假違規(guī)以及違法亂紀(jì)等不良情況，一旦問題公司被查處則會(huì)增加獨(dú)立董事所承擔(dān)責(zé)任。

3.缺乏健全的約束機(jī)制

減少獨(dú)立董事道德風(fēng)險(xiǎn)的主要措施在于建立約束機(jī)制，當(dāng)前造成一部分獨(dú)立董事在企業(yè)中未做到勤勉盡責(zé)的根本原因就在于缺乏一個(gè)健全的約束機(jī)制，主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面。第一，法律約束不健全。《指導(dǎo)意見》中并未明確獨(dú)立董事瀆職，也就是說缺乏一個(gè)明確依據(jù)針對(duì)獨(dú)立董事所參與決策的重大失誤以及不作為狀況，風(fēng)險(xiǎn)均由上市公司承擔(dān)。因而造成一部分獨(dú)立董事缺乏參與董事會(huì)重大決策及監(jiān)督職能行使的積極性。第二，考核及評(píng)審機(jī)制不健全。目前并未對(duì)獨(dú)立董事考評(píng)辦法予以明確，進(jìn)而造成一部分獨(dú)立董事在日常工作中得過且過。第三，缺乏公眾監(jiān)督意識(shí)?，F(xiàn)階段我國還缺乏一個(gè)成熟的資本市場，在主體監(jiān)督作用中公眾的參與度還不夠明顯，即便放任自流獨(dú)立董事也不會(huì)遭到公眾譴責(zé)，進(jìn)而對(duì)社會(huì)形象與聲譽(yù)造成影響。

4.缺乏明確的行權(quán)途徑

與非獨(dú)立董事相比，在《指導(dǎo)意見》中賦予了獨(dú)立董事更多職權(quán)，但因缺乏一個(gè)明確的行權(quán)途徑，進(jìn)而在一定程度上增加履行職責(zé)難度，影響了其效力。例如，獨(dú)立董事能夠借助外部機(jī)構(gòu)對(duì)公司的情況進(jìn)行調(diào)查，但對(duì)審計(jì)工作進(jìn)行操控時(shí)較為復(fù)雜，對(duì)于如何確保上市公司過程順暢有效未予以明確的規(guī)定，最終便會(huì)導(dǎo)致獨(dú)立董事除非到達(dá)萬不得已的地步才會(huì)行使該權(quán)力。

三、發(fā)展措施

1.培養(yǎng)董事市場

現(xiàn)階段，對(duì)于我國的國內(nèi)上市公司而言，多聘用的是經(jīng)理人與知名學(xué)者，其中大部分為學(xué)者，盡管其具備較強(qiáng)的專業(yè)知識(shí)與理論基礎(chǔ)，但因缺乏一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)，加上事務(wù)繁忙難以在公司管理中投入過多地精力。而對(duì)于獨(dú)立董事而言，其不僅需要全面的掌握并熟知金融、管理、法律以及財(cái)會(huì)等方面的專業(yè)素養(yǎng)，同時(shí)還需要擁有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，從而才能確保其能夠在上市公司董事會(huì)經(jīng)營決策中發(fā)揮作用。而在選擇獨(dú)立董事時(shí)盡可能地聘用具有一定聲譽(yù)公司經(jīng)理人，主要目的在于其能夠?yàn)楣镜娜粘＝?jīng)營提出建設(shè)性意見，且能獲得董事會(huì)的其他成員尊重。但因我國的市場經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，極其缺乏企業(yè)家資源，因而便需要最快速度地?cái)U(kuò)充獨(dú)立董事的數(shù)量，定期開展獨(dú)立董事的培訓(xùn)班，培養(yǎng)后備人才。時(shí)機(jī)成熟時(shí)便開展開放式的獨(dú)立董事資格認(rèn)證制度，并可建立相應(yīng)的檔案管理以及績效公示制度，在此基礎(chǔ)上建立個(gè)人信譽(yù)與社會(huì)評(píng)價(jià)體系，最終確保市場的有序競爭。

2.完善激勵(lì)機(jī)制

第一，建立薪酬行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。有相關(guān)研究表明，關(guān)于獨(dú)立董事的報(bào)酬應(yīng)該與任職企業(yè)的業(yè)績掛鉤，但若將其報(bào)酬納入至企業(yè)的內(nèi)部機(jī)制，則會(huì)使其卷入到企業(yè)的內(nèi)部人才隊(duì)伍，如此不僅無法達(dá)到激勵(lì)目的反而還會(huì)威脅到股東的利益。鑒于此，這就表明對(duì)于獨(dú)立董事而言，在建立報(bào)酬機(jī)制時(shí)需盡可能地將其獨(dú)立于任職企業(yè)。與此同時(shí)還需要注意的是，在制定獨(dú)立董事薪酬標(biāo)準(zhǔn)時(shí)的決定對(duì)象不應(yīng)該為監(jiān)督對(duì)象，而是按照企業(yè)規(guī)模以及監(jiān)管難度由獨(dú)立董事協(xié)會(huì)或自律組織、證券監(jiān)管部門設(shè)計(jì)，上市公司需嚴(yán)格按照相關(guān)要求遵照?qǐng)?zhí)行。而面對(duì)管理難度大以及風(fēng)險(xiǎn)大的上市公司而言，因獨(dú)立董事承擔(dān)會(huì)相應(yīng)的承擔(dān)更多的責(zé)任，所以在薪酬上也需高于一般公司。

第二，建立聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制。建立健全獨(dú)立董事的評(píng)級(jí)制度，也就是表彰在實(shí)際工作中表現(xiàn)優(yōu)異的獨(dú)立董事，公布違規(guī)及失信記錄的未盡職盡責(zé)且無能力的獨(dú)立董事，同時(shí)直接公開取消不負(fù)責(zé)任或拒不改正錯(cuò)誤獨(dú)立董事的任職資格。除此之外，針對(duì)在實(shí)際工作中存在具有弄虛作假行為者，除了取消任職資格外還需經(jīng)證監(jiān)會(huì)對(duì)其予以公開處罰，甚至追究其法律責(zé)任。

3.建立約束機(jī)制

（1）考核約束。需由監(jiān)管部門建立考核制度，在證券監(jiān)管部門中納入獨(dú)立董事的監(jiān)督工作，并在定期檢查上市公司內(nèi)容中，中國證監(jiān)會(huì)還需增加關(guān)于獨(dú)立董事專項(xiàng)考核內(nèi)容。

（2）市場約束。建立人才市場，盡可能的多地豐富當(dāng)前我國上市公司在對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行選擇的渠道，實(shí)行優(yōu)勝劣汰制度。

（3）法律約束。嚴(yán)懲不貸違規(guī)人員以實(shí)現(xiàn)威懾所有參與者，站在立法的角度來約束獨(dú)立董事的相關(guān)行為，從而在根本上促進(jìn)董事的規(guī)范意識(shí)。

4.落實(shí)各項(xiàng)措施

（1）建立追究制。對(duì)于提名人而言，其不僅對(duì)于提名對(duì)象需承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)對(duì)于提名對(duì)象的任職期間獨(dú)立性具有監(jiān)督責(zé)任，若提名人在提名過程中提出并不具備任職資格者則需受到相應(yīng)的違規(guī)處罰。

（2）建立審核監(jiān)督制度。禁止上市公司或股東之間與獨(dú)立董事的利益關(guān)系，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)則需限時(shí)更換，情節(jié)嚴(yán)重者則需進(jìn)行嚴(yán)格市場禁人。

（3）修訂提名制度?，F(xiàn)階段，對(duì)于我國的上市公司而言已經(jīng)廣泛的設(shè)立了獨(dú)立董事，并對(duì)于已經(jīng)設(shè)立了獨(dú)立董事公司相應(yīng)將提名權(quán)轉(zhuǎn)交給現(xiàn)任獨(dú)立董事或者公司董事會(huì)提名委員會(huì)進(jìn)行提名，在審核候選人任職資格與獨(dú)立性后再提交給公司的股東會(huì)進(jìn)行審議。公司董事會(huì)與股東、監(jiān)事會(huì)等均可以向提名委員會(huì)推薦候選人，同時(shí)提名委員會(huì)也可向社會(huì)公開征集。

四、討論

綜上所述，獨(dú)立董事制度在我國已經(jīng)運(yùn)行了十多年的時(shí)間，在完善公司治理結(jié)構(gòu)方面獨(dú)立董事制度盡管發(fā)揮了一定的積極作用，但也看到實(shí)際應(yīng)用中存在較多的問題及缺陷。鑒于此，為了能夠最大限度地發(fā)揮該制度的有效性，就必須從我國的實(shí)際出發(fā)，對(duì)現(xiàn)行的獨(dú)立董事制度予以大力的改革及完善，從而確保獨(dú)立董事制度能夠真正地符合我國的國情，具有中國特色。