王潤寅 周念九

【摘 要】隨著科技的發(fā)展，越來越多的不法分子利用網(wǎng)絡(luò)的漏洞侵犯他人的合法權(quán)益。這個時候傳統(tǒng)刑法所載的法律規(guī)范可能在實踐中得不到發(fā)揮，這一現(xiàn)象在刑法學(xué)界引起了廣泛的探討。為此，本文從網(wǎng)絡(luò)犯罪入手，結(jié)合當(dāng)代最新司法解釋，對那些處于犯罪或是故意的幫助行為一味地犯罪化的合理性做出進(jìn)一步探討。

【關(guān)鍵詞】幫助行為;網(wǎng)絡(luò)犯罪;共同犯罪;共犯的正犯化

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪概述

“網(wǎng)絡(luò)犯罪”這一新生名詞往往使人們認(rèn)為它是獨立于傳統(tǒng)犯罪而存在的，其實并不是這樣，網(wǎng)絡(luò)犯罪是信息社會在科技上、經(jīng)濟(jì)上甚至是政治上的轉(zhuǎn)變而引起的一個必然趨勢。實質(zhì)上，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為是指明知他人利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行犯罪，但仍然為其提供技術(shù)上的支持，或是提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助行為，情節(jié)嚴(yán)重的則構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動犯罪。隨著2018年12月29日“快播案”終審判決的宣告，網(wǎng)絡(luò)化犯罪的幫助犯是否應(yīng)該入刑更加引起了法學(xué)家們的激烈爭論。當(dāng)然，這一案件對于《中華人民共和國刑法修正案（九）》[以下簡稱《刑法修正案（九）》]也有著重要的影響?！缎谭ㄐ拚福ň牛返?9條在原本1997年《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第287條的規(guī)定的基礎(chǔ)上，新增加了第287條之二，簡單來說就是增加了一個新的罪名，也就是前文所提到的幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。這就是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的由來。

然而，技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的服務(wù)更具普遍化、大眾化，也讓網(wǎng)絡(luò)提供商處于一個中立的位置。這也就意味著網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商可能只是客觀上的幫助網(wǎng)絡(luò)犯罪，主觀上也許并不知道自己提供的幫助已經(jīng)構(gòu)成犯罪。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的虛擬性，幫助者的主觀意思在司法實踐上并不是很明確。立法者的本意在于主張嚴(yán)厲懲治網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助行為的角度，因為有許多網(wǎng)絡(luò)犯罪的幫助犯所產(chǎn)生的的危害性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過主犯。但是有相當(dāng)一部分的法學(xué)家甚至是經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為增加網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助犯可能會導(dǎo)致全面處罰中立的幫助行為，妨礙網(wǎng)絡(luò)技術(shù)創(chuàng)新與發(fā)展，以至于影響中國未來在國際化趨勢競爭能力的下降，因而他們認(rèn)為對應(yīng)當(dāng)對網(wǎng)絡(luò)信息化犯罪幫助犯的構(gòu)成要件進(jìn)行限縮解釋，從而限制其在司法實踐上適用，以免打消創(chuàng)業(yè)者等群體的積極性。

二、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的理論熱點

所謂幫助犯的正犯化就是指在共同犯罪中，通過法律擬制，將幫助行為擬制為正犯行為。幫助行為在司法實踐中經(jīng)常被提到，但是在現(xiàn)行法律法規(guī)中卻對此沒有明確的規(guī)定、與此同時，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪處于刑法分則的位置，理論界對此展開了激烈的討論。其中，主要的兩種觀點分別是“行為無價值論”和“結(jié)果無價值論”。

持客觀主義刑法觀的刑法學(xué)家認(rèn)為一個行為能否構(gòu)成犯罪，在于這個行為所造成的后果是否具有危害性，而不在于這個行為本身在實施過程中的狀態(tài)。因此，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪可以說是這一觀點的進(jìn)一步發(fā)展，因為幫助行為本身并不會對法益造成直接侵害性。從這一觀點來看，幫助行為的正犯化可以合理的規(guī)制網(wǎng)絡(luò)犯罪，并將幫助行為成為具體犯罪的構(gòu)成要件。這也是刑法歷史上的一大突破，以此表明該行為對法益具有直接的危害性。

相反，持主觀主義刑法觀的刑法學(xué)家認(rèn)為行為過程是否對法益造成侵害性才是決定該行為是否違反法律規(guī)定的核心。因此，持這一觀點的刑法學(xué)家認(rèn)為幫助行為正犯化可以有效的矯正犯罪人的心理轉(zhuǎn)態(tài)，對于廣大信息網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商有一定的警醒作用。

以上就是刑法學(xué)界的兩種主要觀點，現(xiàn)行刑法對于幫助行為主犯化的規(guī)定并不僅限于幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，還有幫助恐怖活動犯罪和資助非法集資罪。當(dāng)然，幫助犯正犯化是否體現(xiàn)刑法規(guī)范的合理性、適當(dāng)性，還需要經(jīng)受歷史的考驗。

三、總結(jié)

其實，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪最大的問題就在于在司法實踐中做不到審判思路的統(tǒng)一。法律規(guī)范并沒有過于具體的解釋，導(dǎo)致了法官們在判決案件的過程中就本罪的認(rèn)定有著不同的偏差，在一定程度上并沒有達(dá)到立法者本意所想要的公正。

基于以上問題，筆者認(rèn)為，如果能夠通過最高院的盤里或是司法解釋闡明關(guān)于“明知”、“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定理念，就可以為司法活動做出有效的指引。因此，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪有必要去掌握一個“度”，使其在科技發(fā)展與打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪二者中間達(dá)到一個合理的平衡狀態(tài)。

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作者簡介：王潤寅（1998—），男，漢族，江蘇揚州人，江蘇大學(xué)本科在讀，機(jī)械電子方向。周念九（1999—），女，漢族，江蘇徐州人，江蘇大學(xué)本科在讀，法學(xué)方向。