鄭思英

大連東恒工程造價咨詢事務(wù)所有限公司 遼寧大連 116000

1 概述

隨著國家對建筑市場管理的不斷規(guī)范和管理水平的不斷提高，建設(shè)工程糾紛案件呈現(xiàn)逐年上升的態(tài)勢。由于建設(shè)工程類案件具有極強的專業(yè)性，所以在司法實踐中一般將其歸屬為復(fù)雜類案件。代理此類案件，要求不僅要具有較強的法學(xué)功底，還應(yīng)具備較為雄厚的建設(shè)工程專業(yè)知識，否則，就很難勝任工程類案件的工作。由于建設(shè)工程類案件的復(fù)雜性，案件涉及的專業(yè)和規(guī)范較多，而且此類案件的標(biāo)的額一般是通過工程造價專業(yè)人員依據(jù)《建筑工程預(yù)算定額》計算所得。對于不具有建設(shè)工程知識體系和工程造價專業(yè)知識的律師而言，想弄清晰理解標(biāo)的額是十分困難的。

所以，理性認(rèn)識建設(shè)工程造價的司法鑒定的含義，對于我們正確使用司法鑒定意見有著重要的意義。一份司法鑒定意見能否采信，要從鑒定人員資質(zhì)、鑒定資料合法性及完整性、鑒定程序的合法性、鑒定過程的合法性、鑒定方法的科學(xué)性及合理性等諸多方面進行綜合評定和鑒別。否則，不加甄別就直接采信司法鑒定意見極易造成審判結(jié)果的不公正，甚至?xí)?dǎo)致錯誤判決。

2 工程造價司法鑒定的技術(shù)難點

2.1 工程造價司法鑒定方法和依據(jù)的選擇

在工程造價司法鑒定的過程之中，選擇具體的方式與依據(jù)尤為關(guān)鍵，也會直接性的影響到最終的堅定結(jié)果，另外也會影響到雙方當(dāng)事人的直接利益。司法鑒定人員要依據(jù)實際情況來選擇相應(yīng)鑒定方式。

2.2 工程造價司法鑒定的基礎(chǔ)性原則

工程項目隸屬于一類相對獨特的產(chǎn)品，特征集中體現(xiàn)在過程繁雜、時間長、投資大之上。在具體實施工程造價司法鑒定的過程之中，要依照市場的具體請款，科學(xué)分析工程造價標(biāo)準(zhǔn)與成本控制水平，一一調(diào)整工程造價材料，最終可透徹的分析工程造價內(nèi)容。

2.3 明確工程造價司法鑒定的有效性

鑒定機構(gòu)及鑒定人資格合法，二者身份必須符合《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》（以下簡稱《辦法》）具體要求；鑒定資料合法，鑒定工作所依據(jù)的資料必須是經(jīng)過法庭質(zhì)證后的證據(jù)；鑒定程序合法，鑒定程序包括從事鑒定活動的方式、步驟以及相關(guān)規(guī)則，程序必須符合《規(guī)則》及相關(guān)法律規(guī)定，否則，必然會影響鑒定意見效力；鑒定范圍合法，鑒定機構(gòu)及鑒定人不得對約定的鑒定范圍任意擴大或縮小，否則，從根本上會導(dǎo)致鑒定意見無效；鑒定方法和鑒定標(biāo)準(zhǔn)的有效性。

3 解決工程造價司法鑒定技術(shù)難點的對策

2012年12月施工單位（本案原告）與建設(shè)單位（本案被告）簽訂一份某廠區(qū)《建設(shè)工程施工合同》，該項目包括：1#廠房，建筑面積為34023．12平方米，基本完工；2#廠房，建筑面積34023．12平方米，施工至基礎(chǔ)梁頂構(gòu)造柱鋼筋預(yù)留；鍋爐房，建筑面積413平方米，樁基由甲方自理；圍墻，PVC欄桿及電氣為甲方自理；道路，施工1#廠房四周環(huán)形道路的墊層、找平層和基層，面層未做。

2014年6月原告向人民法院提起訴訟，請求判令：（1）被告支付原告已完未支付工程款3100余萬元（2）被告退還原告繳納的工程保證金100萬元（3）被告支付延期付款利息及經(jīng)濟損失合計130余萬元（4）判決解除雙方簽署的《建設(shè)工程施工合同》（5）被告承擔(dān)本案訴訟費及保全費用[1]。

3.1 嚴(yán)把鑒定依據(jù)審核關(guān)

因為建設(shè)工程的特征集中體現(xiàn)在涉及面廣、技術(shù)要求復(fù)雜、建設(shè)周期長以及投資規(guī)模大之上，所以建議鑒定人在正式實施鑒定工作之前，要將需要的資料清單予以明確出來，提請人民法院要求當(dāng)事人限期提交。在鑒定資料經(jīng)過質(zhì)量證書之后，統(tǒng)一由鑒定人依照現(xiàn)場勘查實際情況來予以審核，針對那些資料不完整或是僅憑借資料而進行精準(zhǔn)化鑒定結(jié)果，假使雙方當(dāng)事人意見不統(tǒng)一的情況之下，要由鑒定人員預(yù)先提請人民法院做出裁定——根據(jù)施工圖來鑒定，并委托第三方專業(yè)機構(gòu)來來針對勘驗結(jié)果之后實施造價鑒定。

3.2 規(guī)范現(xiàn)場勘驗程序和工作內(nèi)容

為提高現(xiàn)場檢查的效率和有效性，人民法院必須組織當(dāng)事人和評估人員進行現(xiàn)場檢查。在現(xiàn)場視察之前，評估機構(gòu)向人民法院提交抗議信件計劃，然后將其傳送給當(dāng)事人。在現(xiàn)場檢查期間，評估人員將按計劃確認(rèn)實際完成現(xiàn)場檢查，準(zhǔn)備檢查記錄，并相應(yīng)地測量和拍照主要部件。在現(xiàn)場檢查結(jié)束時，鑒定人和當(dāng)事人應(yīng)簽署并確認(rèn)現(xiàn)場檢查記錄。

3.3 把控變更簽證的確定權(quán)

對于非標(biāo)準(zhǔn)化或含糊不清的簽證，作者建議各方首次進行談判和決定。如果談判失敗，評估人員將專家意見提交給人民法院，如果評估人員需要從專業(yè)角度提出意見，評估人員從專業(yè)角度提出自己的意見，最后人民法院將作出決定。

3.4 明確合同條款的判定主體

在對建筑費用進行司法審查時，專家證人應(yīng)對與建筑費用有關(guān)的特殊事項進行審查。如果專家希望就合同的法律性質(zhì)或條款，合同條款的理解和證據(jù)的接受做出決定，必須提交給人民法院。在確定相關(guān)問題后，法院應(yīng)以書面形式回復(fù)評估機構(gòu)。如果人民法院的判決難以判斷合同的合法性，合同條款，合同的理解和證據(jù)的接受，必須在合并其他證據(jù)后作出綜合判決。待定項目單獨列出，最終由人民法院決定。

總之，在工程造價司法鑒定的不同階段律師應(yīng)有不同的工作重點。只有處理好司法鑒定機構(gòu)的選擇、司法鑒定資料的質(zhì)證、司法鑒定的程序和實施的監(jiān)督、司法鑒定意見的質(zhì)證等問題，才能保證司法鑒定意見的合法性和公平性，才能克服案件審理過程中普遍存在的“以鑒代審”和被動接受鑒定意見等問題。因此，建設(shè)項目作為解決糾紛的主要手段，項目成本司法審查適應(yīng)中國法治的發(fā)展需要，改進成本評估程序，使其更加應(yīng)該科學(xué)合理化。