胡琦

摘 要：同人小說自古有之，但是一路走來波瀾不驚，始終徘徊在主流文學(xué)的邊緣。進入新世紀以來，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和普及，人人參與、人人創(chuàng)作為同人小說的發(fā)展提供了最肥沃的土壤?，F(xiàn)實卻是面對同人小說的異軍突起，著作權(quán)法在同人小說領(lǐng)域發(fā)展滯后，沒有明確的法律條例來界定同人小說的侵權(quán)標準，同人小說作者的獨創(chuàng)性成果得不到法律保障，如何在現(xiàn)行著作權(quán)法下進行同人小說創(chuàng)作是本文作者所要探究的重點。

關(guān)鍵詞：同人小說;著作權(quán)法;獨創(chuàng)性

近十年來是國內(nèi)同人作品產(chǎn)出的爆發(fā)期，特別是隨著起點、飛盧等為代表的小說網(wǎng)站的興起，文化創(chuàng)作的門檻降至歷史新低。由于在原作基礎(chǔ)上進行二次創(chuàng)作難度較低，出于個人的興趣、利益、情感等各方面因素的影響，大量同人作品應(yīng)運而生，同人小說市場也因此日漸繁榮?，F(xiàn)實卻是同人小說依然處于法律的灰色地帶，能否找到同人小說和原作品之間的相似程度平衡點來判定對先行作品是否構(gòu)成侵權(quán)，將影響同人小說產(chǎn)業(yè)能否得到進一步的發(fā)展。

一、同人小說的概述

（一）同人小說的含義

“同人作品”概念發(fā)端于日本，指同人同好者在原作或原型的基礎(chǔ)上進行的再創(chuàng)作活動及其產(chǎn)物。這是一個較為寬泛的定義，將同人作品擴展到了同人影視、同人音樂、同人小說、同人游戲等多個范疇，極大豐富了同人作品的內(nèi)涵與種類。而同人小說是指利用動漫、小說、影視作品、歷史傳說中的人物、情節(jié)、背景設(shè)定等要素進行的二次創(chuàng)作。把一部或多部原創(chuàng)作品里的人物放在新的環(huán)境里，以此表達新的思想感情，揭示新的道理。

（二）國內(nèi)同人小說的特性及類型

同人小說的作者大多是原作的讀者或受眾，因?qū)τ谠鞯南矏?，不滿其中部分角色的結(jié)局或部分情節(jié)的設(shè)定，進行二次創(chuàng)作以滿足自身精神上的需求。因此同人小說天然具有獨創(chuàng)性和侵權(quán)嫌疑兩個特性，而小說中獨創(chuàng)性成分的多少也將作為同人小說是否侵權(quán)的依據(jù)。

同人小說獨創(chuàng)性成分較少，對原作的借鑒程度較高，沿用了原作大部分的故事情節(jié)和人物設(shè)定，只改變了作品的表達形式，內(nèi)容實質(zhì)未發(fā)生改變，則此類同人小說可視為原作的外傳或續(xù)集，是對原作的演繹，可以被劃分為演繹類同人小說，演繹類同人小說在取得授權(quán)的情況下即可發(fā)行，否則可認定為侵權(quán);同人作品獨創(chuàng)性成分較多，對原作依賴性較少，有創(chuàng)造性的表達，主要故事情節(jié)發(fā)生改變，主次要人物發(fā)生變化，甚至作品的思想感情也發(fā)生變遷，此類同人小說可以歸納為非演繹類同人小說，例如江南所著《此間的少年》對金庸先生部分作品角色名稱的使用，由于著作權(quán)法中沒有明確規(guī)定非演繹類同人小說與原作的實質(zhì)性相似程度的界限，所以較難去判定其是否侵權(quán)。本文將重點研究非演繹類同人小說。

二、國內(nèi)同人小說的市場與法律現(xiàn)狀

（一）同人小說市場現(xiàn)狀

國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展迅速，一部優(yōu)秀的小說往往能夠引發(fā)潮流，產(chǎn)生大量的同人小說，部分作者對此不以為然，反而樂見其成。一方面同人小說作者大多為業(yè)余愛好者，受限于作者的筆力問題，無法在質(zhì)量上與原作相抗衡;另一方面，讀者在情感上也更加偏向于原作。反而是這些同人作品能加快原作的傳播速度。正是由于市場的寬容，大量同人愛好者在未經(jīng)原創(chuàng)作者授權(quán)的情況下開始了同人創(chuàng)作，并發(fā)表于盈利性網(wǎng)站上，其實已經(jīng)為日后的爭端埋下了導(dǎo)火索。原本面向小眾的同人小說圈子逐漸擴大，量變產(chǎn)生質(zhì)變，同人作品與原作的權(quán)利糾紛問題也逐漸成為社會關(guān)注的焦點。

同時，由于缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范，再加上相關(guān)網(wǎng)站審核不嚴格，傳播開的同人小說中也不乏對原作的色情化、暴力化、扭曲化，這些糟粕不僅傷害了原作者的感情，也破壞了讀者去閱讀原作的享受過程，形成了侵犯原作者的精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的事實。因此，在著作權(quán)法尚不完善的同人領(lǐng)域，找到同人作者、原作作者、讀者這三者之間的平衡點至關(guān)重要。

（二）關(guān)于國內(nèi)同人小說的法律現(xiàn)狀

著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作者對其所創(chuàng)作的作品享有的權(quán)利。其中的權(quán)利，包括作者的精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利。中國著作權(quán)法于1979年開始起草，于1991年6月1日起實施，2001年在中國即將加入世界貿(mào)易組織的背景下著作權(quán)法進行了再次修訂?？梢姡袊鳈?quán)法發(fā)展歷史較短，內(nèi)容并不完善。2001年著作權(quán)法的再次修訂，已經(jīng)充分考慮了信息技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對于著作權(quán)制度的挑戰(zhàn)。但是同人小說的興起卻是最近十年內(nèi)發(fā)生的，因此著作權(quán)法中涉及同人小說的條例并不完善也是情有可原。

著作權(quán)法的一個基本原則是只保護對于思想觀念的表述，而不保護思想觀念本身。同時，受保護的作品還必須具有獨創(chuàng)性或原創(chuàng)性。沒有獨創(chuàng)性的表述，構(gòu)不成著作權(quán)所保護的作品。

同人小說天然具有獨創(chuàng)性，所以從這一點上看，同人小說的原創(chuàng)性部分應(yīng)當受到著作權(quán)法的保護。著作權(quán)法中規(guī)定的不受法律保護的作品中也未提到類似于同人小說這種類型的作品。從這個角度上來看，同人小說具有非常大的可操作騰挪空間。

侵犯著作權(quán)，一般是從侵權(quán)人的角度來說的，即侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人的許可而以復(fù)制、發(fā)行、演繹、表演或展覽等方式利用了有關(guān)的作品。然而在具體的司法實踐中，當審判者確定侵權(quán)與否的時候，又是從作品的角度來看的，一般會出現(xiàn)兩種情況。第一種情況是被控侵權(quán)的作品與原告的作品完全相同或部分相同。第二種情況，被控侵權(quán)的作品與原告的作品不是完全相同或部分相同，只是在表述上具有實質(zhì)性的相似。其中第二種情況下判定侵權(quán)與否較為困難。著作權(quán)的限制當中有一條叫作“合理使用”，其本質(zhì)是對原作的借鑒程度，也可以理解為表述上的實質(zhì)性相似程度，在尊重作者精神權(quán)利的前提下，借鑒程度的高低將是判定同人小說是否侵權(quán)的依據(jù)。這也是在現(xiàn)行著作權(quán)法下法院處理類似案例的主要經(jīng)驗之一。

三、國內(nèi)外同人小說的著作權(quán)侵權(quán)問題

（一）國內(nèi)同人小說侵權(quán)事例

2017年4月25日，金庸訴楊治（筆名江南）等著作權(quán)侵權(quán)及不正當競爭糾紛案在廣州天河法院正式開庭受理，最后原告表示愿意在被告停止侵權(quán)并賠禮道歉的基礎(chǔ)上進行調(diào)節(jié)。由于案件雙方皆是社會名人，此案引起社會廣泛關(guān)注，此案號稱是“國內(nèi)同人作品第一案”。江南的作品《此間的少年》中大量運用了金庸先生筆下的人物名稱，講述了一個校園間的故事，與金庸筆下的武俠世界相去甚遠，在表述上與金庸先生的作品并無過多的相似。因此，法院并未判其侵權(quán)。但是，事實上《此間》運用的大量同人名稱所代表的經(jīng)典人物形象早已深入人心，這些經(jīng)典人物的名稱不能夠簡單地與人物本身分離開來，因為每一個名字都代表著一個經(jīng)過時間考驗的故事，擁有著特定的含義，融入了作者的心血，甚至每一個名字都可以視為一部作品。這是一種“搭便車”行為，客觀上《此間》對金庸先生筆下的人物形象造成了損害。因此，同人小說作者在創(chuàng)作過程中應(yīng)該避開原作者的情感雷區(qū)，對主要角色、主要故事情節(jié)可以一筆帶過，但是不要曲解。

（二）國外同人小說侵權(quán)事例

美國作者愛麗絲·蘭黛爾于2001年撰寫了《風過了無痕》（The Wind Done Gone），是瑪格麗特·米切爾所著《飄》（The Wind Is Gone）的同人小說，隨后其被米切爾基金會一紙訴狀告上法庭。一審原告獲勝，二審被告獲勝?？梢娫诜芍贫仁纸∪拿绹?，對同人小說是否構(gòu)成侵權(quán)的判定也不是一錘定音的。由此可見，同人小說可以從原作的不同角度去詮釋新的故事，但是同人作品的思想精神一定要符合社會主流價值觀，找到原作者、同人作者和讀者三者之間的平衡點至關(guān)重要。

四、在現(xiàn)行著作權(quán)法下二次創(chuàng)作該如何進行

對于非演繹類同人小說的創(chuàng)作，法律沒有具體的條例去規(guī)定創(chuàng)作界限，因此同人小說作者在創(chuàng)作的過程中應(yīng)當有意識地豐富自己的創(chuàng)造性表述，減少對原作的依賴，盡可能降低實質(zhì)性相似的比例。

五、結(jié)尾

同人小說領(lǐng)域日漸繁榮，與此相關(guān)的產(chǎn)業(yè)也是蒸蒸日上。盡快完善著作權(quán)法，設(shè)立具體的法律條文來規(guī)范同人小說的創(chuàng)作，遠比作者們摸著石頭過河更具效力。同時，促使優(yōu)秀作品的部分內(nèi)容提早進入公有領(lǐng)域，也將極大推動文學(xué)市場的健康發(fā)展。

[參考文獻]

[1]王錚.同人的世界：對一種網(wǎng)絡(luò)小眾文化的研究[M].北京：新華出版社，2008：3.

[2]李明德.知識產(chǎn)權(quán)法.北京：社會科學(xué)文獻出版社，2007.5.

（作者單位：中國社會科學(xué)院研究生院繼續(xù)教育學(xué)院，浙江 湖州 313000）