杜苗苗

摘要：職務(wù)代理是代理制度的重要內(nèi)容，之前民法通則并沒(méi)有關(guān)于職務(wù)代理的具體規(guī)定，實(shí)踐中出現(xiàn)類似情形多以表見(jiàn)代理和表見(jiàn)代表處理，隨著民法總則的起草到頒布，在總結(jié)理論研究成果和實(shí)踐的基礎(chǔ)上，此次民法總則就職務(wù)代理行為及其法律后果進(jìn)行了專條規(guī)定，對(duì)今后處理司法實(shí)踐中的職務(wù)代理行為具有重要指導(dǎo)意義。

關(guān)鍵詞：職務(wù)代理 ?表見(jiàn)代理

一、職務(wù)代理概述

一、職務(wù)代理的概念

職務(wù)代理本質(zhì)上是代理的一種，是作為補(bǔ)強(qiáng)當(dāng)事人意思自治的重要方式，代理是一種民事法律行為。職務(wù)代理是指代理人根據(jù)其在法人或者非法人組織中所承擔(dān)職務(wù)，依據(jù)其職權(quán)對(duì)外實(shí)施民事法律行為的代理。職務(wù)代理屬于委托代理的范疇，職務(wù)代理雖有不同于委托代理的某些特征，比如職務(wù)代理的代理人是工作人員基于職務(wù)范圍而進(jìn)行的代理，具有勞動(dòng)法律關(guān)系約束，甚至在企業(yè)來(lái)說(shuō)是從屬性的關(guān)系，法律地位并不平等。而一般意義上的委托代理，是代理人基于被代理人的授權(quán)而為的行為，法律后果由被代理人承擔(dān)。但職務(wù)代理有其委托代理的本質(zhì)特點(diǎn)，如被代理人的單方授權(quán)，代理人只能在授權(quán)的范圍內(nèi)以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，民法總則也在第七章委托代理一節(jié)以專條對(duì)其進(jìn)行了規(guī)定，因此可以說(shuō)職務(wù)代理是委托代理的一種。

除此之外職務(wù)代理行為和表見(jiàn)代表行為雖然從法律后果上都是由法人或者其他組織來(lái)承擔(dān)，但二者有根本的區(qū)別。表見(jiàn)代表是指法人代表的行為雖然超過(guò)了法人的代表權(quán)限，但善意第三人基于一定的外觀有理由相信其有代表法人的權(quán)限而與之為一定的法律行為，該代表行為有效的制度。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，法定代表人的價(jià)值就在于全面表達(dá)公司的意志，然而法定代表人并不是公司意志的唯一表達(dá)人，公司的意志即可以通過(guò)法定代表人進(jìn)行表示，亦可通過(guò)代理制度進(jìn)行表達(dá)，公司員工在為委任工作時(shí)自然的享有相應(yīng)的代理權(quán)，公司無(wú)需另外單獨(dú)授權(quán)，除法律另有規(guī)定，即法人或者其他組織的員工可以基于職權(quán)享有代理權(quán)，其實(shí)施的法律行為由法人或者其他組織承受。

二、職務(wù)代理的構(gòu)成要件

《民法總則》第一百七十條 執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人或者非法人組織的名義實(shí)施民事法律行為，對(duì)法人或者非法人組織發(fā)生效力。法人或者非法人組織對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

職務(wù)代理的構(gòu)成要件包括：

1、代理人是法人或者非法人組織的工作人員，如果代理人不是該法人或者非法人組織的工作人員，其按照被代理人的授權(quán)從事代理行為，屬于一般意義上的委托代理。

2、代理人實(shí)施的必須是其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，若非職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，則要區(qū)分情形適用本條第二款的規(guī)定等。這一職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)可以理解為法人或者非法人組織對(duì)其工作人員的一攬子授權(quán)，無(wú)需在每次與第三人從事民事活動(dòng)時(shí)進(jìn)行書(shū)面授權(quán)，其職務(wù)、職權(quán)本身可以看做是委托授權(quán)的證明。

3、必須以該法人或者非法人組織的名義實(shí)施民事法律行為。若非以該法人或者非法人組織名義實(shí)施民事法律行為，則可構(gòu)成無(wú)權(quán)處分或者侵權(quán)行為。

4、代理人基于職權(quán)而與他人實(shí)施的民事法律行為的法律后果，應(yīng)該由其法人或者非法人組織承受。

二、關(guān)于職務(wù)代理的相關(guān)立法規(guī)定

一、我國(guó)的相關(guān)立法規(guī)定

《民法總則》第一百七十條 執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人或者非法人組織的名義實(shí)施民事法律行為，對(duì)法人或者非法人組織發(fā)生效力。法人或者非法人組織對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

對(duì)于上述的規(guī)定，還存在對(duì)表見(jiàn)代理和表見(jiàn)代表的認(rèn)定區(qū)分。表見(jiàn)代理和表見(jiàn)代表都屬于無(wú)權(quán)代理范疇，只是在善意相對(duì)人不知情的情況下產(chǎn)生和有權(quán)代理相當(dāng)?shù)姆珊蠊?。民法總則第一百七十二條“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！苯Y(jié)合上述民法總則第一百七十條規(guī)定，從舉證責(zé)任來(lái)看，第一百七十條關(guān)于職務(wù)代理的規(guī)定，如超越職權(quán)范圍實(shí)施的民事法律行為，可直接援引第一百七十條第二款的規(guī)定“法人或者非法人組織對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！?其并不要求當(dāng)事人舉證證明有理由相信行為人有代理權(quán)，只需證明自己是善意的不知情即可。而對(duì)于民法總則第一百七十二條的規(guī)定，屬于無(wú)權(quán)代理，如果法人或者非法人組織的工作人員超出職權(quán)范圍從事的民事活動(dòng)應(yīng)是無(wú)權(quán)代理，可以適用一百七十二條的規(guī)定，只是在適用的時(shí)候需舉證證明自己有理由相信行為人有代理權(quán)，構(gòu)成表見(jiàn)代理。在這種情況下對(duì)善意相對(duì)人而言就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成請(qǐng)求權(quán)的競(jìng)合，可以允許當(dāng)事人選擇適用不同的法律條文維護(hù)自身的合法權(quán)益。

三、職務(wù)代理在司法實(shí)踐中的具體應(yīng)用

一、實(shí)踐中的具體問(wèn)題

在實(shí)踐中職務(wù)代理常出現(xiàn)在如下情形中，如公司的采購(gòu)員可以代表公司進(jìn)行采購(gòu)，信貸員可以代表公司貸款，房產(chǎn)公司的業(yè)務(wù)員的買房行為，只要在職務(wù)范圍內(nèi)，公司的員工即可代理公司行為，而無(wú)需再有法定代表人簽字同意。再如建設(shè)工程項(xiàng)目經(jīng)理行為，包括參與建設(shè)工程招標(biāo)、招標(biāo)和簽訂建設(shè)工程承包合同、決定項(xiàng)目資金的投入和使用、物資采購(gòu)、分包或轉(zhuǎn)包工程、參與竣工驗(yàn)收、與發(fā)包人或者分包人結(jié)算工程價(jià)等行為均屬于職務(wù)代理行為，對(duì)外應(yīng)該由其所在的公司承擔(dān)法律責(zé)任。關(guān)于建設(shè)工程施工合同中建設(shè)工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的越權(quán)行為分析職務(wù)代理在司法實(shí)踐中的認(rèn)定問(wèn)題。實(shí)踐中如在建設(shè)工程活動(dòng)中，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人作為施工單位的內(nèi)部管理人員，對(duì)外可以作為施工單位的代理人從事民事法律行為，如果其代理行為超越職權(quán)范圍，對(duì)第三人可以構(gòu)成表見(jiàn)代理。對(duì)于這種情形，通常情況下工程的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人作為施工單位的代理人參與工程管理，雖然沒(méi)有被代理人的書(shū)面授權(quán)證明，但是在簽訂合同時(shí)加蓋施工單位的公章，以及后續(xù)進(jìn)行工程驗(yàn)收的行為均屬職務(wù)行為。若工程的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人實(shí)施了越權(quán)行為，如相對(duì)人能夠舉證證明代理行為存在諸如合同書(shū)、公司印章等有權(quán)代理的客觀表象形式要素的，而且證明其善意且無(wú)過(guò)失的相信行為人具有代理權(quán)的，一般構(gòu)成表見(jiàn)代理。

通過(guò)民法總則第一百七十條關(guān)于職務(wù)代理的規(guī)定，我認(rèn)為在處理相類似案件的時(shí)候可以直接援引該條的規(guī)定，工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人既然屬于施工單位的內(nèi)部管理人員，完全可以在其職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施民事法律行為，構(gòu)成職務(wù)代理。依據(jù)該條第二款的規(guī)定即便工程的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人超越職權(quán)范圍從事民事活動(dòng)，只要相對(duì)人能夠證明自己是善意的就完全可以適用職務(wù)代理的規(guī)定，要求施工單位承擔(dān)責(zé)任。這與合同法第四十九條、民法總則第一百七十二條相比無(wú)異于減輕了善意相對(duì)人的舉證證明責(zé)任。

二、結(jié)合職務(wù)代理規(guī)定，在實(shí)踐中應(yīng)注意的幾點(diǎn)問(wèn)題

1、首先職務(wù)代理代理權(quán)的來(lái)源，通常有兩種，其一來(lái)自法人或者非法人組織的授權(quán)，有書(shū)面的授權(quán)文件，這種情況多存在于分公司負(fù)責(zé)人處理相關(guān)事務(wù)需要總公司的授權(quán)以及公司涉訴之后到法院應(yīng)訴公司工作人員需要提供相應(yīng)的書(shū)面授權(quán)和雇傭合同。其二代理權(quán)來(lái)自于公司工作人員的職權(quán)，如公司的股東、董事，以及我們經(jīng)常見(jiàn)到的銀行業(yè)務(wù)員、公司銷售員、公司采購(gòu)員等等，在這種情況下通常不需要公司的特別授權(quán)。

2、結(jié)合第一個(gè)問(wèn)題，關(guān)于無(wú)需公司特別授權(quán)，只需相應(yīng)職權(quán)即可獲得的代理權(quán)問(wèn)題。在這種情況下，實(shí)踐中我們首先需要考慮職務(wù)行為如何界定，不能簡(jiǎn)單的看是否是公司的員工、是否有職權(quán)，還應(yīng)該綜合多方面的情況具體認(rèn)定，如果公司工作人員存在惡意串通以及損害他人及公司利益的行為，就不能簡(jiǎn)單的認(rèn)定職務(wù)行為，還必須結(jié)合公司的印章是否真實(shí)、簽字的真?zhèn)巍⑦M(jìn)出款項(xiàng)是公司的賬戶還是個(gè)人賬戶、人的普遍認(rèn)知能力、習(xí)慣、慣例等方面綜合予以認(rèn)定。

3、民法總則公布之前在遇到越權(quán)行為是通常會(huì)根據(jù)具體情況認(rèn)定為表見(jiàn)代理或者表見(jiàn)代表，但是要認(rèn)定這兩種情況當(dāng)事人必須舉證證明有合理的理由相信代理人有代理權(quán)，無(wú)疑給當(dāng)事人增加了舉證困難。

四、結(jié)語(yǔ)

對(duì)于職務(wù)代理在實(shí)踐中的應(yīng)用，應(yīng)該區(qū)分具體情形，適用相應(yīng)的法條。民法總則一百七十條的適用不應(yīng)該是僵硬的，認(rèn)定職務(wù)代理的關(guān)鍵，首先應(yīng)該明確是否存在職務(wù)行為，明確雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任及，其次職務(wù)行為的認(rèn)定不能簡(jiǎn)單以合同或者公章等證據(jù)，還需在具體的案件中綜合考慮多種情形，進(jìn)行嚴(yán)格的證據(jù)審查，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受損害。

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