陶曉莉

摘要：有中國，近代公司制度的發(fā)展歷史較短，大多數(shù)公司投資者、經(jīng)營者和管理者還未意識到公司章程的重要性，許多公司在設(shè)立時，不是結(jié)合本公司實際情況細化公司運作規(guī)范，而是直接找公司注冊代辦機構(gòu)使用工商部門提供的格式化章程。千差萬別的公司，除了公司名稱、股東、注冊資本等部分內(nèi)容不同外，幾乎千篇一律使用相同的公司章程。當公司股東之間出現(xiàn)僵局時，難免出現(xiàn)運作失范、無章可循、無法可依的現(xiàn)象。本文將解析有限責任公司章程如何進行個性化設(shè)計。

關(guān)鍵詞：公司章程 個性化設(shè)計 公司法

一、公司章程的概念

公司章程是公司必備的由發(fā)起設(shè)立公司的股東制定的，并對公司、股東、經(jīng)營管理人員具有約束力的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。

二、有限責任公司公司章程的個化性設(shè)計

根據(jù)公司法規(guī)定，公司組織形式分為有限責任公司和股份責任公司。自2013年公司法修訂實施以來，從公司治理、財產(chǎn)出資、利潤分配等方面，為公司章程個性化設(shè)計提供了可能。本文筆者將結(jié)合公司法規(guī)定和公司治理角度，探討有限責任公司公司章程的個性化設(shè)計，用于指導有限責任公司規(guī)范公司治理和運營。根據(jù)《公司法》關(guān)于公司章程可以“另行規(guī)定”的授權(quán)范圍，公司股東為公司的個性化治理運營所創(chuàng)設(shè)的制度空間，公司章程可約定事項包括以下幾個方面：

1、 法定代表人的選任及其產(chǎn)生辦法。《公司法》第十三條、第四十四條、第四十九條規(guī)定，公司法定代表人根據(jù)公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。法定代表人的任免方式主要有三個途徑：股東會任免、董事會任免或公司章程規(guī)定的其他方式，如公司章程規(guī)定可以規(guī)定由出資最多的股東指定。

2、 章程可以自由設(shè)定董事長的產(chǎn)生辦法。根據(jù)《公司法》第四十四條規(guī)定，有限責任公司章程可以規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法，有別于股份公司的董事長、副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

3、章程中可以設(shè)定不同于出資比例的分紅比例或分紅模式。《公司法》第三十四條規(guī)定，全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。在公司經(jīng)營過程中，若公司若急需資金投入，在引進投資人時，股東可以與以股東身份投資的投資人約定分紅比例或分紅模式，讓該投資人在一定期限內(nèi)優(yōu)先收回投資，既滿足了公司的資金需求，又可鼓勵投資人積極投資，實現(xiàn)雙贏。

4、章程中可以設(shè)定不同于出資比例的的表決機制?！豆痉ā返谒氖l規(guī)定，公司章程可以規(guī)定股東不按出資比例行使表決權(quán)。該規(guī)定賦予公司股東，可以通過公司章程設(shè)定，創(chuàng)始股東在股東會中享有更大的表決權(quán)，而不限于出資比例，以實現(xiàn)對公司的控制。

5、章程可以自由規(guī)定股東出資的時間、次數(shù)和金額。現(xiàn)行《公司法》取消了股東出資時間、次數(shù)方面的強制性限制，允許股東根據(jù)公司運營對資金的需求情況靈活出資，以減少行政權(quán)對公司注冊資本以及股東出資的限制，公司章程可根據(jù)股東約定和公司運營情況，規(guī)定出資時間、次數(shù)及金額。

6、章程可以設(shè)定不同于法律規(guī)定的股東會、董事會、監(jiān)事會議事方式和表決程序。根據(jù)《公司法》第四十一條、第四十八條、第五十一條規(guī)定。公司章程可以規(guī)定股東會、董事會、監(jiān)事會的議事規(guī)則和表決程序。除公司分立、合并、清算和變更公司形式，增減注冊資本、變更公司等重大事項以外，公司章程可自由設(shè)立重大事項或普通事項的范圍，且章程還有權(quán)設(shè)定重大事項或普通事項所對應的有效表決權(quán)比例。

7、章程可以設(shè)定實際控制人在董事會層面的一票否決權(quán)。根據(jù)《公司法》第四十八條規(guī)定，董事會決議實行一人一票表決制度，但公司章珵可自由決定董事會的議事方式和表決程序。章程可以設(shè)定董事會的表決規(guī)則：普通事項適用普通多數(shù)決，重大事項適用特別多數(shù)決，也可以設(shè)定實際控制人在董董會層面的一票否決權(quán)。

8、章程可以設(shè)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。根據(jù)《公司法》第七十一條規(guī)定，有限責任公司章程在不禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，公司之間可以設(shè)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序性規(guī)定。該規(guī)定為隱名股東或?qū)嶋H控制人對名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進行限制提供了操作空間。

9、章程可以通過設(shè)定公司股東決定繼續(xù)存續(xù)時的退股條件。根據(jù)《公司法》第七十四條規(guī)定，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的，對該決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。據(jù)此，公司在設(shè)立時，可以將未來可能導致公司僵局或損害股東利益的情形設(shè)計為公司解散情形。如果公司出再該情形，投反對票的股東可按公司設(shè)定的規(guī)則要求公司回購股份，順利退出公司。

10、章程可就自然人股東的繼承人成為公司股東的情形設(shè)定具體條件和程序。根據(jù)《公司法》第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。該規(guī)定授權(quán)公司章程可以對股東資格的繼承進行限制或作了不同于公司法的規(guī)定。如果股東不同意繼承人直接成為公司股東，可以在公司章程中直接規(guī)定股東的配偶、繼承人、直系親屬，只有按公司章程規(guī)定獲得其他股東半數(shù)以上同意，才可成為股東，或者股東去世后，由公司收回其股份，并規(guī)定股份不能繼承時的補償價格標準。

三、結(jié)語

資本運作和公司運營千變?nèi)f化，極其復雜，需要大量細致的規(guī)則加以規(guī)制。個性化的公司章程可以不違反公司法強制性規(guī)定的前提下，通過股東認真考慮如何規(guī)范公司組織、運作、如何處理爭議等重大事項，結(jié)合自身實際情況和運營需要，細化資本運作和公司運營規(guī)則，以保證公司靈活、高效、良性運轉(zhuǎn)。公司章程是處理公司內(nèi)部的行為準則，也是處理股東糾紛的準據(jù)法，具有私法規(guī)范事先預防和事后救濟的作用。

簡而言之，有限責任公司章程的個性化設(shè)計，對提高公司自治能力和運營效率，降低公司解決爭議的成本，促進公司持續(xù)發(fā)展，都具有重要的現(xiàn)實意義。

參考文獻

1、陳景善、王軍、吳日煥：《商法案例研習》，中國政法大學出版社出版。

2、郭春宏：《公司章程個性化設(shè)計與疑難釋解》，法律出版社出版。

3、喬路：《公司章程制定指南》，法律出版社出版。