關鍵詞 非法集資 主觀故意 犯罪數(shù)額

作者簡介：王倩，天津市西青區(qū)人民檢察院第二檢察部檢察官。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.161

非法集資類犯罪屬于涉眾型經(jīng)濟犯罪，案件辦理工作存在諸多重點、難點及前沿問題。本文擬對諸多相關問題進行交流與研討，有針對性地提出解決相關問題的意見建議，以期對該類案件的辦理有所裨益。

一、非法集資犯罪案件主要特點

一是涉案人員多，涉案地點跨度大。參與集資人員從幾十到幾千人不等，涉案地點遍布全國各個省市。二是作案手法新，偽裝欺騙性強。犯罪分子多依托各類合法平臺、公司線上線下融合運作，以“教育培訓”“資產(chǎn)管理”等多種名目，利用高回報、低風險為誘餌進行虛假宣傳，手段隱蔽，難以被發(fā)現(xiàn)。三是吸資數(shù)額大，資金難以追償。案件涉案資金少則幾百萬元，多則上億甚至數(shù)億元，案發(fā)時涉案單位資金鏈多已斷裂，吸收的資金也多被犯罪嫌疑人揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿，導致難以追回。四是時間跨度長，取證固證難度大。非法吸收公眾存款從滋生到案發(fā)潛伏期較長，期間涉案人員、資金、場所、設備等不斷變動，給案件事實認定及證據(jù)收集、固定帶來較大困難。五是矛盾化解難，纏訪纏訴事件多發(fā)。部分涉案群眾因投資損失一時無法挽回，而將矛盾轉(zhuǎn)向政府和司法機關，案結(jié)事了、息訴罷訪難度較大。

二、辦理非法集資犯罪案件中存在的難點問題

（一）對非法性主觀明知如何認定的問題

有的犯罪嫌疑人辯稱自己對涉案公司融資的非法性并不知情，只是按照公司要求履行職責。特別是那些擔任大區(qū)范圍內(nèi)最低層級組織負責人的犯罪嫌疑人，很多辯解稱對總公司是否獲批融資并不知情，只是按照上級公司的安排進行相關業(yè)務，辯護律師也往往提出類似辯護意見。而且，證實犯罪嫌疑人對公司無權(quán)融資的事實具有明知的證據(jù)大多有欠缺，需要公安機關繼續(xù)補證。如很多犯罪嫌疑人在涉案單位工作時間很短，往往辯解稱沒有注意過營業(yè)執(zhí)照上營業(yè)范圍是什么。結(jié)合其在公司工作時間的長短、參與程度、吸收存款數(shù)量及獲利等證據(jù)情況，無法認定其具有非法吸收公眾存款的主觀故意。

（二）非法吸收公眾存款和集資詐騙的區(qū)別及認定問題

相關司法解釋規(guī)定：行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰。集資款一般為現(xiàn)金，屬于種類物，對于依托實際經(jīng)營項目進行的非法集資行為，認定對某筆集資款是否具有非法占有目的往往非常困難。其關鍵還是要準確認定非法占有目的。但公安機關移送的案件材料中普遍缺乏犯罪嫌疑人的經(jīng)濟狀況、企業(yè)經(jīng)營狀況等證據(jù)，無法斷定犯罪嫌疑人主觀上具有明知沒有還款能力而大量騙取資金等非法占有目的。同時，往往尚有其他涉案人未到案，且缺乏贓款去向的證據(jù)，無法證實犯罪嫌疑人在吸收公眾存款的過程中是否具有虛構(gòu)事實、隱瞞真相的欺詐情節(jié)，因而無法認定構(gòu)成集資詐騙罪，只能以非法吸收公眾存款罪定案。實踐中，非法吸收公眾存款和集資詐騙的交叉和轉(zhuǎn)化主要有兩種方式：一是行為人在非法吸收資金后才產(chǎn)生非法占有目的，例如某進出口企業(yè)為擴大經(jīng)營非法吸收大量資金，因金融危機導致業(yè)務量驟減，企業(yè)負責人維系經(jīng)營一段時間后資金鏈斷裂，遂攜部分集資款潛逃。此類案件中行為人在集資時并未使用詐騙方法，但其后對部分集資款產(chǎn)生了非法占有目的。二是行為人在非法吸收資金的持續(xù)期間產(chǎn)生非法占有目的。例如，行為人在非法吸收資金后由于經(jīng)營不善資金鏈即將斷裂，此時行為人仍大量斂財據(jù)為己有，此時行為人隱藏了沒有還款能力的事實，屬于使用詐騙方法非法集資，應當認定為集資詐騙罪。對于實踐中有的行為人在集資后期拆東墻補西墻，明知無法返款仍大量集資但均用于歸還之前的借款，這種情況由于行為人沒有非法占為己有的目的，也不宜簡單認定構(gòu)成集資詐騙罪。

（三）打擊范圍如何確定的問題

非法集資犯罪架構(gòu)表現(xiàn)為大區(qū)、分公司、營業(yè)部等層級，因此，哪一級的人員構(gòu)成犯罪以及哪一級的人員不作為犯罪處理，需要統(tǒng)一標準，是處理到分公司經(jīng)理，還是營業(yè)部經(jīng)理，需要明確而統(tǒng)一的標準。同時，有些公司中有專門的行政人員，這些行政人員完全不涉及向某一個具體的投資人吸攬資金的全過程，不接觸任何投資人和投資款，只負責招聘、人事行政管理或后勤等工作，這些人員的罪名適用、數(shù)額認定、主從犯的認定等問題都值得探討。

（四）犯罪數(shù)額如何準確認定的問題

一是部分犯罪嫌疑人融資范圍廣，涉案人員多，公安機關跨省市取證困難，部分證據(jù)未調(diào)取。如有些案件的犯罪嫌疑人融資區(qū)域覆蓋天津、北京、唐山、青島、山西等地，但公安機關跨省市、跨地區(qū)之間信息交換不暢，無法對其在天津市以外所負責區(qū)域內(nèi)非法吸收公眾存款的數(shù)額情況收集證據(jù)。二是基于互聯(lián)網(wǎng)的非法集資犯罪，其涉案人數(shù)眾多，對投資人取證難度大，如何認定行為人非法吸收公眾存款的犯罪數(shù)額非常困難。非法集資的公司往往下設多家分公司，分公司又下設多個營業(yè)部，公司、分公司、營業(yè)部分布在不同區(qū)域而又相互交叉。對于此種“遍地開花”的組織機構(gòu)模式，如何計算行為人非法吸收的資金數(shù)額存在困難。

三、加強非法集資犯罪案件辦理的意見建議

（一）關于主觀故意認定的問題

2015年中國人民銀行等十部委發(fā)布《關于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展指導意見》第14條提出“客戶資金第三方存管制度”。但在眾多非法集資案件中，投資者的資金往往直接充值到公司賬戶，并未實現(xiàn)第三方資金監(jiān)管。因此，對行為人可以從以下幾個方面認定其主觀故意：一是明知上級公司不具備吸收存款的主體資格。向社會不特定人吸收存款屬于國家限制類的金融行為，需要有相關金融部門的批準。作為分公司或者營業(yè)部負責人，并未對公司從事此類金融行為的合法性進行核實，上級公司未提供相關金融牌照。在此種情況下，分公司或者營業(yè)部負責人為完成每個月的業(yè)績指標，仍不斷向社會公眾吸收資金。二是明知非法集資合同承諾的內(nèi)容。根據(jù)分公司或者營業(yè)部負責人的筆錄，其明知公司業(yè)務就是向社會募集資金，并承諾高于正常民間借貸的高額回報。三是在區(qū)域內(nèi)積極招募員工并組建理財團隊，吸收資金。分公司或者營業(yè)部負責人積極招募員工組建理財團隊開展吸收資金業(yè)務，或通過培訓員工在公共場所發(fā)放宣傳單、現(xiàn)場宣講等形式面向社會不特定的人宣傳吸收資金業(yè)務。

對于集資詐騙罪，具有非法占有目的認定成為定性關鍵。司法實踐中“非法占有目的”這一主觀要件難以從犯罪嫌疑人口中進行求證，但可以通過是否明知無歸還能力而大量騙取資金，是否將集資款用于違法犯罪活動等客觀表現(xiàn)來推定“非法占有目的”。

（二）關于打擊范圍的確定

在非法集資案件中，每家公司的情況和行政人員的分工不盡相同，對行政人員的刑事法律適用均應以事實、證據(jù)為基礎，不能一概而論，要遵循主客觀相一致的原則，才能對犯罪分子進行罰當其罪的處罰。其中行政人員的行為和直接從事吸攬資金活動的業(yè)務人員的行為是否在主觀明知的基礎上實現(xiàn)了意思聯(lián)絡，在客觀上也分工配合形成一個有機的整體，共同導致犯罪結(jié)果的發(fā)生是認定的關鍵。

（三）關于犯罪數(shù)額的認定

對于非法集資犯罪數(shù)額的認定，我們認為，應該按照組織構(gòu)架情況，依照全部機構(gòu)的犯罪數(shù)額進行計算。例如：分公司下設5個營業(yè)部，有4個營業(yè)部分布在一個區(qū)域，其他1個營業(yè)部分布在另一個區(qū)域，對于分公司負責人的犯罪數(shù)額計算應該包含5個營業(yè)部的總體吸收資金數(shù)額。對于營業(yè)部負責人的犯罪數(shù)額應該按照本區(qū)域內(nèi)本營業(yè)部的吸收資金數(shù)額計算。

關于后臺資金電子數(shù)據(jù)與投資人筆錄投資數(shù)額的認定?！蛾P于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定：“結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計憑證及會計賬簿、資金收付憑證、審計報告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認定非法集資對象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實?！睂τ诨ヂ?lián)網(wǎng)模式的新型犯罪組織形態(tài)，各層級負責人為獲取業(yè)務提成，對于其吸收資金的情況，數(shù)據(jù)平臺是直接進行記錄的，后臺資金電子數(shù)據(jù)具有較強的完整性和真實性，要督促偵查部門積極調(diào)取后臺資金電子數(shù)據(jù)，再對數(shù)據(jù)情況結(jié)合相關證據(jù)進行審計，出具審計報告，計算犯罪數(shù)額。

對于同一投資人多次資金進出，投資數(shù)額能否累計計算的問題，有時不同產(chǎn)品的收益率不同，投資期限也不同，存在投資資金贖回的情況。對于多次資金進出的計算，我們認為可分為兩種情況考慮，其一，投資者的資金一直存在于非法集資賬戶內(nèi)，沒有贖回至自己的銀行賬戶。這種情況下，投資者個人已經(jīng)投資至非法集資產(chǎn)品，基于產(chǎn)品種類的不同，到期后再次選擇產(chǎn)品，在計算犯罪數(shù)額時應該只計算通過銀行賬戶進入到非法集資賬戶的數(shù)額，投資者在非法集資賬戶內(nèi)多次購買產(chǎn)品的數(shù)額不再累計計算。其二，投資者已經(jīng)將非法集資賬戶的資金贖回至自己的銀行賬戶，后再次通過銀行賬戶購買非法集資產(chǎn)品進行投資，此時則應累計計算投資數(shù)額。這兩種情況的區(qū)別在于投資者資金是否經(jīng)過銀行渠道進入非法集資賬戶，贖回時又通過銀行渠道返還至投資者。若僅在非法集資賬戶內(nèi)，沒有通過銀行渠道，則不再重復計算投資數(shù)額。

（四）關于非法集資類案件辦案風險防控問題

非法集資類案件的社會輿情問題往往牽一發(fā)而動全身，因此快速反應、及時跟進成為妥善處置該類問題的重中之重。鑒于目前非法集資類案件上訪的頻繁發(fā)生，檢察機關應當會同公安機關、處非辦等部門，召開聯(lián)席會議，將有可能涉及輿情的非法集資類案件進行梳理。對公安機關偵查終結(jié)即將移送起訴的案件，交流偵查階段的輿情處置情況。對處于審查起訴階段的案件，交流案件辦理進展、溝通各階段輿情狀況，形成統(tǒng)一的思想認識，對可能涉及的輿情上訪問題進行風險評估和排查，做好預判，尤其是對集資參與人的重點區(qū)域、重點人員進行穩(wěn)控，及時掌握上訪動向，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)及時取得聯(lián)系，聯(lián)動合力制定預案，進行輿情引導?；ネC制的及時確立，可以讓辦案機關及時掌握輿情發(fā)生的準確信息，從而有較為充分的時間制定處理預案，做好統(tǒng)籌安排，為妥善、高效處理輿情奠定基礎。

參考文獻：

[1]王麗芳.如何厘清非法集資案件難點問題[N].檢察日報，2018年11月16日第3版.

[2]周子渲.我國非法集資類犯罪的現(xiàn)狀及分析[J].法制博覽，2018，11（上）.