李德喜

黨的十八屆三中全會提出，以管資本為主，加強國有資產(chǎn)監(jiān)管，組建或者改組國有資本投資運營公司。關(guān)聯(lián)交易作為國有資本投資運營公司經(jīng)營中的一種交易方式，有利于降本增效，但不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易對企業(yè)負(fù)面影響重大，故應(yīng)依法規(guī)范，做到合規(guī)運作、價格公允。

本文以國有資本投資運營公司關(guān)聯(lián)交易為研究主線，分析關(guān)聯(lián)交易的“兩面性”，厘清關(guān)聯(lián)交易的含義及類型，對比不同市場主體規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的主要做法，進(jìn)而提出規(guī)范國有資本投資運營公司關(guān)聯(lián)交易的路徑

一、關(guān)聯(lián)交易的含義及類型

（一）關(guān)聯(lián)交易的“兩面性”

關(guān)聯(lián)交易作為一種特殊交易類型，具有“兩面性”。一方面，從法律角度，交易主體法律上平等但事實上不平等，由于控制關(guān)系導(dǎo)致交易不合理。另一方面，從經(jīng)濟學(xué)角度，與市場獨立交易相比，關(guān)聯(lián)交易成本更小，能實現(xiàn)資源互補、規(guī)模效益。

（二）厘清關(guān)聯(lián)交易的含義及類型

1.關(guān)聯(lián)交易含義的法律規(guī)制

（1）公司法層面?！豆痉ā芬?guī)定“關(guān)聯(lián)關(guān)系，指企業(yè)控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系?！?/p>

（2）企業(yè)國有資產(chǎn)法層面。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定“國有獨資企業(yè)、國有獨資企業(yè)、國有資本控股企業(yè)不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易?！?/p>

（3）國資、證券監(jiān)管規(guī)定層面。國務(wù)院國資委、證監(jiān)會《關(guān)于推動國有股東與所控股上市企業(yè)解決同業(yè)競爭規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的指導(dǎo)意見》規(guī)定“三、國有股東與所控股上市企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)，建立健全內(nèi)控體系，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照規(guī)定履行關(guān)聯(lián)交易審議程序和信息披露義務(wù)……。”

（4）企業(yè)會計準(zhǔn)則層面?！镀髽I(yè)會計準(zhǔn)則》規(guī)定“關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款?！?/p>

（三）關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)方類型

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》規(guī)定“關(guān)聯(lián)方交易的類型通常包括：購買或銷售商品、許可協(xié)議……”。關(guān)聯(lián)方包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。

二、不同市場主體規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的主要做法

關(guān)聯(lián)交易存在于企業(yè)經(jīng)營管理全過程，不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易損害企業(yè)利益、聲譽。上市企業(yè)、金融控股企業(yè)、改制企業(yè)具有代表性。

（一）上市公司

上市公司大股東主要利用銷售、資產(chǎn)重組等關(guān)聯(lián)交易，粉飾財務(wù)報表、轉(zhuǎn)移利潤，提供虛假信息，損害投資者利益。規(guī)范措施：一是強化內(nèi)部控制。二是建立風(fēng)險防范和責(zé)任追究制度。三是健全企業(yè)自律機制。四是完善信息披露。

（二）金融控股集團(tuán)

金融控股集團(tuán)層級多，關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)廣。規(guī)范措施：一是建立防火墻制度。構(gòu)建業(yè)務(wù)、資金、信息、人事防火墻。二是建立內(nèi)部控制與風(fēng)險控制制度。三是建立風(fēng)險隔離機制。四是建立信息披露制度，實現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易透明化。

（三）改制企業(yè)

國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》規(guī)定“…… 2.故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在改制過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響企業(yè)凈資產(chǎn)的……”。規(guī)范措施：一是規(guī)范決策程序，做好改制信息公開和回避。二是清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估等應(yīng)由第三方進(jìn)行，確保價格公允。

三、關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范路徑

通過分析比較，結(jié)合國有資本投資運營公司關(guān)聯(lián)交易特點，提出以下規(guī)范路徑：

（一）加強關(guān)聯(lián)交易制度建設(shè)

制定關(guān)聯(lián)交易管理辦法，對決策程序、關(guān)聯(lián)股東及董事回避表決、信息披露等進(jìn)行規(guī)范，防范違規(guī)風(fēng)險。

（二）完善關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機制

建立關(guān)聯(lián)交易“防火墻”和風(fēng)險隔離機制，將關(guān)聯(lián)交易貫穿到經(jīng)營管理中，增強風(fēng)險控制實效。

（三）明確關(guān)聯(lián)交易定價政策，實現(xiàn)交易價格管理與內(nèi)部市場化契合

大力構(gòu)建內(nèi)部市場化運營機制，使業(yè)務(wù)單元成為內(nèi)部市場主體，實施市場化競爭激勵，實現(xiàn)增值增效。

（四）實施分類管理，兼顧效率和公平

按交易金額占有形資產(chǎn)凈值比率和風(fēng)險差異程度，將關(guān)聯(lián)交易分別由國有資本投資運營公司總經(jīng)理辦公會、董事會審批，實現(xiàn)合理成本下的效益最大化。

（五）兼顧關(guān)聯(lián)交易信息披露及商業(yè)秘密保護(hù)

有序推進(jìn)關(guān)聯(lián)交易信息披露，并兼顧商業(yè)秘密保護(hù)，不能因信息披露泄露商業(yè)秘密。

（六）強化關(guān)聯(lián)交易內(nèi)外部審計

針對關(guān)聯(lián)交易隱蔽和非關(guān)聯(lián)化特點，加強對關(guān)聯(lián)交易內(nèi)外部審計力度，有效防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易發(fā)生。

（七）構(gòu)建關(guān)聯(lián)交易信息管理系統(tǒng)

探索建立關(guān)聯(lián)交易管理系統(tǒng)，動態(tài)跟蹤企業(yè)發(fā)生的各項業(yè)務(wù)，實現(xiàn)關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易管理的信息化。

（作者單位：山東省國有資產(chǎn)投資控股有限公司）