關(guān)鍵詞 模擬仲裁庭 實(shí)踐教學(xué) 平等 仲裁制度

作者簡(jiǎn)介：佘發(fā)勤，肇慶學(xué)院政法學(xué)院講師，法學(xué)博士，研究方向：經(jīng)濟(jì)法與民法基本理論。

中圖分類號(hào)：G642 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.095

我國(guó)當(dāng)前的本科實(shí)踐教學(xué)中，為了讓學(xué)生更直觀地、更清晰地感受三大訴訟法的程序與法庭庭審的過(guò)程，普遍設(shè)置“模擬法庭”課程。但是同樣具有強(qiáng)烈實(shí)踐價(jià)值的仲裁庭以及在設(shè)置上與仲裁相類似的調(diào)解、國(guó)際經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)端解決中越來(lái)越常見(jiàn)的ADR等，由于各方的平等性，而并不能使用模擬法庭的場(chǎng)地。因此有必要在本科實(shí)踐教學(xué)中設(shè)置模擬仲裁庭課程，用于相關(guān)理論知識(shí)與制度教學(xué)的實(shí)踐教學(xué)。

一、模擬仲裁庭與模擬法庭的區(qū)別

雖然模擬仲裁庭與模擬法庭一樣，通常都是用于本科實(shí)踐教學(xué)，都是對(duì)相關(guān)程序制度進(jìn)行具體化的教學(xué)。換句話說(shuō)，模擬仲裁庭與模擬法庭一樣，都是用于程序理論和制度的實(shí)訓(xùn)教學(xué)，通過(guò)模擬現(xiàn)實(shí)的程序制度，讓學(xué)生對(duì)各種程序制度有直觀的感受。并且也都讓學(xué)生通過(guò)直接參與到模擬的法律程序中，對(duì)程序理論和制度有更為深刻的理解。但是，不能從二者承擔(dān)模擬的制度還是從具體設(shè)置上，都有非常明顯的區(qū)別。

首先，模擬法庭所要進(jìn)行的實(shí)訓(xùn)教學(xué)是針對(duì)三大訴訟法，即民事訴訟法、行政訴訟法和刑事訴訟法，三大訴訟法在法庭上都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，那就是法院在行使審判權(quán)，與訴訟參加人的地位明顯不平等，尤其是在民事訴訟和行政訴訟中。由于法院行使的是國(guó)家賦予的審判權(quán)，因此在法庭上具有最高的法律權(quán)威，并且這種法律權(quán)威是有強(qiáng)制力的保障。司法警察就是這種強(qiáng)制力外在表現(xiàn)，法院對(duì)于擾亂法庭秩序的人員具有的懲戒權(quán)這種強(qiáng)制力的制度體現(xiàn)。

但是模擬仲裁所進(jìn)行的實(shí)訓(xùn)，則主要是三大訴訟制度以外的程序制度，主要包括仲裁、調(diào)解和國(guó)際經(jīng)濟(jì)法中的其他選擇性解決爭(zhēng)議方法（ADR）。模擬仲裁庭所進(jìn)行實(shí)訓(xùn)的制度都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，就是主持仲裁或調(diào)解或ADR的人員或組織，在整個(gè)過(guò)程中，并不具有法院在審判中的那種權(quán)威，主持仲裁或調(diào)解的人員與糾紛爭(zhēng)端者都是平等的。

其次，由于上述的區(qū)別，因此在模擬仲裁庭的設(shè)置上，與法庭存在巨大區(qū)別。模擬法庭為了體現(xiàn)法官的權(quán)威，在設(shè)置上，法官的審判席處于中心主導(dǎo)位置，它一定要與當(dāng)事人席明顯區(qū)分出來(lái)，并且為了顯示法官的權(quán)威性，供法官使用的審判席往往在水平高度上要高于分處審判席兩邊的當(dāng)事人席。

但是，模擬仲裁庭則不需要體現(xiàn)主持仲裁或調(diào)解、或者其他主持糾紛解決者的優(yōu)越地位，因?yàn)檎缟衔乃觯@些主持人并不存在法律上的優(yōu)越地位。因此，在模擬仲裁庭的設(shè)置上，可以將支持者與糾紛各方的座席設(shè)置為普通的圓桌形式，或者是大型U型會(huì)議桌。這種處理有利于主持者獲得糾紛各方的信任，也有利于糾紛各方心平氣和協(xié)商解決問(wèn)題。

最后，模擬仲裁庭所實(shí)訓(xùn)的程序課程，強(qiáng)調(diào)糾紛解決的平權(quán)性，即使是仲裁員也與糾紛各方具有平等性，因此不需要法庭的嚴(yán)肅性，因此在設(shè)置上可以省去很多法庭的設(shè)置。比如模擬仲裁庭不需要設(shè)置涇渭分明的審判區(qū)和旁聽區(qū)，旁聽人員在模擬仲裁庭的各個(gè)角落都可以落座，也不需要用于模擬刑事訴訟的羈押被告人的區(qū)域。

從上述對(duì)模擬仲裁庭與模擬法庭的區(qū)別中，我們可以得出模擬仲裁庭的幾個(gè)重要的特點(diǎn)。

第一，模擬仲裁具有非常明顯的平權(quán)特征。即糾紛的解決者與糾紛各方處于平等位置，因此這個(gè)活動(dòng)過(guò)程中較少權(quán)力特征。這一特征不僅體現(xiàn)在仲裁的模擬中，也體現(xiàn)在調(diào)解（無(wú)論是民商事調(diào)解還是行政調(diào)解）中，更體現(xiàn)在ADR的談判、斡旋與協(xié)商的模擬活動(dòng)中。

第二，自愿特征非常明顯。雖然在仲裁的模擬活動(dòng)中自愿并不對(duì)最后的結(jié)果產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，但自愿卻是仲裁發(fā)生的基礎(chǔ)，因此在程序上，自愿對(duì)仲裁具有決定性。而在調(diào)解等其他模擬活動(dòng)中，自愿是貫徹始終的。

第三，正因?yàn)槠綑?quán)性和自愿，模擬仲裁在整個(gè)活動(dòng)中體現(xiàn)出較多的非正式特點(diǎn)。這就要求學(xué)生在實(shí)訓(xùn)過(guò)程中更加注重的是實(shí)質(zhì)性問(wèn)題，而非流程問(wèn)題。即舉證質(zhì)證的表達(dá)技巧、談話的技巧等，在實(shí)訓(xùn)中具有重要價(jià)值。

二、模擬仲裁庭的實(shí)訓(xùn)內(nèi)容

雖然在課程設(shè)置與實(shí)驗(yàn)室建設(shè)上，我們都使用“模擬仲裁庭”，但是實(shí)際上利用模擬仲裁庭所進(jìn)行的實(shí)踐教學(xué)的課程內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)仲裁程序的實(shí)訓(xùn)教學(xué)。

首先，在實(shí)訓(xùn)內(nèi)容上，模擬仲裁庭是用來(lái)模擬仲裁的當(dāng)庭審理過(guò)程。雖然仲裁可以采取書面方式進(jìn)行審理，但是因?yàn)榕e證質(zhì)證、查清事實(shí)的需要以及對(duì)法律適用的爭(zhēng)議，通常仲裁庭還是采取當(dāng)庭審理的方式。因此，模擬仲裁庭就當(dāng)然地滿足本科生進(jìn)行模擬仲裁的實(shí)訓(xùn)需求。這里的仲裁包括通常的民商事仲裁，也包括勞動(dòng)仲裁以及其他行政仲裁。

其次，由于模擬仲裁庭是按照平權(quán)方式設(shè)置的，模擬仲裁庭尤其適用于模擬調(diào)解。模擬調(diào)解實(shí)訓(xùn)包括民商事領(lǐng)域的調(diào)解，也包括行政調(diào)解，比如治安案件的調(diào)解。調(diào)解者或者基于個(gè)人威望或人格力量，或者是基于法律的規(guī)定，比如治安案件、環(huán)境侵權(quán)案件等，對(duì)相關(guān)糾紛進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解的過(guò)程不僅僅體現(xiàn)法律知識(shí)的運(yùn)用，也體現(xiàn)語(yǔ)言能力。

在法律的成文制度中，尤其是程序制度，并沒(méi)有相關(guān)調(diào)解程序的規(guī)定，因此這個(gè)實(shí)訓(xùn)增加了難度的同時(shí)，也增加了學(xué)生自由發(fā)揮的空間，相對(duì)而言，也增加實(shí)訓(xùn)知識(shí)之外的樂(lè)趣。

最后，模擬仲裁庭的實(shí)訓(xùn)還可以是國(guó)際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的糾紛解決的非常特別的一些方式。比如ADR中除了調(diào)解和仲裁以外的協(xié)商、談判、斡旋。這些選擇性的爭(zhēng)端解決方法在國(guó)際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域越來(lái)越常見(jiàn)， 它們離學(xué)生的日常見(jiàn)聞非常遙遠(yuǎn)，不通過(guò)實(shí)訓(xùn)的方式，學(xué)生從課本里學(xué)到的基本就是概念，既不會(huì)引發(fā)學(xué)生思考也不會(huì)增進(jìn)學(xué)生的技能。

三、模擬仲裁庭的拓展價(jià)值

如上文所述，模擬仲裁庭通常主要用于仲裁法課程、行政法課程中行政仲裁與行政調(diào)解以及國(guó)際經(jīng)濟(jì)法課程的ADR等制度與理論的實(shí)訓(xùn)。根據(jù)法學(xué)本科教育方案，這些課程基本都是在民事訴訟法和刑事訴訟法之后，因此模擬法庭法庭實(shí)訓(xùn)基本都已經(jīng)進(jìn)行了。換句話說(shuō)，模擬仲裁庭的實(shí)訓(xùn)教學(xué)活動(dòng)是建立在模擬法庭實(shí)訓(xùn)的基礎(chǔ)之上，這是模擬仲裁庭實(shí)訓(xùn)活動(dòng)的優(yōu)勢(shì)。在相關(guān)的事項(xiàng)上，模擬法庭為其準(zhǔn)備了基礎(chǔ)。比如，案件的選擇、證據(jù)的準(zhǔn)備、庭前的準(zhǔn)備以及學(xué)生角色的分配。這些與模擬法庭有著共同之處的地方，認(rèn)真進(jìn)行模擬法庭實(shí)訓(xùn)的同學(xué)們對(duì)此可以說(shuō)駕輕就熟的了。但是正如上文所述的，模擬仲裁庭的特殊之處決定了，模擬仲裁庭是在模擬法庭基礎(chǔ)上進(jìn)行具有有定深度的拓展訓(xùn)練。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，程序上的不同，尤其是以面對(duì)面為主的庭審和調(diào)解活動(dòng)，讓學(xué)生親身體驗(yàn)到模擬仲裁（包括調(diào)解、斡旋、協(xié)商）與三大訴訟不一樣的程序精神。學(xué)生在參與模擬仲裁庭活動(dòng)中，體驗(yàn)到權(quán)威訴訟程序以外的、具有不同精神內(nèi)涵的法律糾紛的解決程序。

第二，學(xué)生可以通過(guò)模擬仲裁庭的模擬活動(dòng)，充分了解仲裁和非正式爭(zhēng)端解決程序的特點(diǎn)以及制度價(jià)值，有利于學(xué)生對(duì)正式程序制度與非正式程序制度進(jìn)行比較分析，形成自己對(duì)程序制度的價(jià)值分析與判斷，有利于拓展學(xué)生對(duì)程序正義的充分認(rèn)識(shí)。

第三，模擬仲裁庭所進(jìn)行的專業(yè)實(shí)訓(xùn)，明顯體現(xiàn)了意思自治的法律精神。通過(guò)模擬活動(dòng)，學(xué)生將對(duì)民法等相關(guān)學(xué)科在理論和實(shí)體法制度中習(xí)得的意思自治與自愿原則，在程序制度中得以拓展。學(xué)生將通過(guò)模擬仲裁庭的實(shí)訓(xùn)活動(dòng)，深刻領(lǐng)會(huì)到意思自治與自愿原則不僅在實(shí)體制度還深刻溶于程序制度，加深學(xué)生對(duì)意思自治與自愿原則的全面理解，有利于學(xué)生培養(yǎng)正確的法治觀和價(jià)值觀。

第四，在模擬仲裁庭的實(shí)訓(xùn)活動(dòng)中，學(xué)生的法律適用能力將得到進(jìn)一步的拓展。模擬法庭通常僅僅限于對(duì)三大訴訟法的庭審進(jìn)行模擬，因此相關(guān)的實(shí)體法僅僅涉及到民商事、經(jīng)濟(jì)法制度、行政法律制度和刑事法律制度，而模擬仲裁庭所進(jìn)行的模擬活動(dòng)，實(shí)體法律制度拓展到國(guó)際經(jīng)濟(jì)法。并且也對(duì)三大訴訟法所涉及的實(shí)體法也有所拓展，比如行政法律制度，行政訴訟法并不涉及到行政指導(dǎo)、行政規(guī)劃之類的非權(quán)力性行政活動(dòng)，但模擬仲裁庭進(jìn)行的調(diào)解活動(dòng)，將會(huì)涉及到這些方面的理論與制度。

第五，在模擬仲裁庭活動(dòng)中，學(xué)生實(shí)踐能力最為重要的拓展，是溝通、談判與談話的技巧。由于模擬仲裁庭中進(jìn)行模擬的案件，并不像模擬法庭中進(jìn)行模擬的案件那樣具有一定程度上的確定性，糾紛解決的最后結(jié)果在模擬仲裁庭的活動(dòng)中具有不確定性。這種不確定性，或者說(shuō)案件在模擬之前結(jié)果是不確定的，為學(xué)生在模擬活動(dòng)中充分發(fā)揮自己的語(yǔ)言溝通與談判技巧提供了廣闊的運(yùn)用空間。

四、模擬仲裁實(shí)訓(xùn)中的難點(diǎn)

正如前文所述，模擬仲裁與模擬法庭存在較大的差別，因此在一些方面明顯不一樣。但是在某些具體程序上還是存在一些相同之處，這些相同之處，在實(shí)訓(xùn)過(guò)程中并非優(yōu)點(diǎn)，而恰恰存在陷阱。

首先，無(wú)論是模擬法庭還是模擬仲裁，都要對(duì)證據(jù)進(jìn)行舉證質(zhì)證。由于參加模擬仲裁的同學(xué)都經(jīng)過(guò)了模擬法庭的實(shí)訓(xùn)，因此難免會(huì)受到模擬法庭舉證質(zhì)證方式與程序的影響，而使得在模擬仲裁時(shí)的舉證質(zhì)證過(guò)程流于形式。沒(méi)有指導(dǎo)老師的刻意指導(dǎo)，學(xué)生很難注意到模擬仲裁中舉證質(zhì)證過(guò)程相較于模擬法庭，這個(gè)過(guò)程會(huì)更為反復(fù)、持久。因?yàn)橐话愣?，由于尊重法官?duì)證據(jù)的“自由心證”，法官在聽取各方對(duì)證據(jù)的舉證質(zhì)證意見(jiàn)后，不會(huì)給當(dāng)事人反復(fù)質(zhì)證的機(jī)會(huì)。而模擬仲裁中，這個(gè)過(guò)程會(huì)因?yàn)橹俨脝T的認(rèn)可而多次質(zhì)證。

其次，在模擬仲裁庭進(jìn)行調(diào)解實(shí)訓(xùn)過(guò)程中，學(xué)生也會(huì)因?yàn)橹霸谀M民事訴訟時(shí)經(jīng)歷過(guò)民事訴訟程序中的調(diào)解，而或是民事調(diào)解、行政調(diào)解的特殊性。由于民事訴訟中的調(diào)解本身僅僅是訴訟的一個(gè)并非主要的環(huán)節(jié)，因此相對(duì)而言，模擬法庭時(shí)的調(diào)解通常較為簡(jiǎn)單。但是在民事調(diào)解或行政調(diào)解的實(shí)訓(xùn)過(guò)程中，調(diào)解糾紛是核心工作，因此工作流程比模擬民事訴訟的要繁多、工作難度較大。如果學(xué)生受之前模擬民事訴訟的影響，那么模擬調(diào)解的實(shí)訓(xùn)效果就會(huì)難以保證。

最后，在模擬ADR的協(xié)商、談判與斡旋，由于沒(méi)有具體程序制度作為依據(jù)，并且離實(shí)際生活較遠(yuǎn)，如果實(shí)訓(xùn)教師不設(shè)計(jì)好案件與過(guò)程，學(xué)生將會(huì)手足無(wú)措。這跟模擬法庭具有非常不一樣的區(qū)別。因?yàn)槟M法庭，學(xué)生會(huì)根據(jù)現(xiàn)有的程序制度，自行設(shè)計(jì)。因此，模擬仲裁庭進(jìn)行這些ADR實(shí)訓(xùn)時(shí)，對(duì)輔導(dǎo)教師的要求非常之高，甚至于可以說(shuō)教師是這幕實(shí)訓(xùn)的總導(dǎo)演。

注釋：

王傳麗.國(guó)際經(jīng)濟(jì)法（第三版）[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2011年版，第316-317頁(yè).

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