云南機場集團有限責任公司普洱思茅機場 云南 665000

合同起草工作是由起草者全程完成的,合同中所存在的任何問題、所有責任都要由起草者承擔。因此,起草合同是對起草者綜合能力的檢驗。筆者認為合同的起草工作是企業(yè)為防范合同法律風(fēng)險而賦予合同管理員的工作職責,其工作質(zhì)量、業(yè)務(wù)水平將直接關(guān)系到企業(yè)經(jīng)濟利益甚至生死存亡。

企業(yè)在訴訟中面對的是已發(fā)生的事實,而在合同起草中所面對的則是未來的預(yù)測,需要前瞻性地預(yù)想問題并設(shè)計解決之道。所以從事合同起草工作需要具備寬廣的知識面、細致的思維模式。筆者結(jié)合自身工作實際,從業(yè)主方的角度,對民航機場專業(yè)工程項目合同起草理念淺談一些認識和思考。

一、以需求為導(dǎo)向,杜絕盲目效仿

基于范本的工作模式雖然在合同起草環(huán)節(jié)省時省力,甚至能大幅提高合同的形式質(zhì)量,但其工作往往本末倒置,這樣的合同只具備形式不具備內(nèi)涵,其結(jié)果難以滿足業(yè)主方實際需求。如:“某機場滑行道及停機坪道面換板搶修工程施工合同”其重要內(nèi)容需約束施工方進行不停航施工方案合理性審核,即施工方在不影響機場安全、正常運行的情況下,在機場飛行區(qū)內(nèi)開展此次搶修工作的有效措施,該方案需經(jīng)業(yè)主方審核,報民航行業(yè)監(jiān)管部門批準后才可實施動工。該項目合同起草若未從實際需求出發(fā),未明確需要什么樣的內(nèi)容、什么樣的文本,直接依賴《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》,不僅脫離實際,更增加了因“借鑒”文本而造成機場停航的風(fēng)險。

需求的內(nèi)容是合同的“本”,合同形式屬于“末”。簡單地模仿范本雖然可以減少起草工作量,但范本一般內(nèi)容較為詳實,無形中卻加大合同審核工作量,并未起到提高合同管理效率的作用。而且范本合同范而不專,大多民航機場專業(yè)工程卻有行業(yè)標準,故范本合同不能滿足實際需求。只有通過不懈地實踐,以需求為導(dǎo)向,克制住對合同范本的依賴,在消化吸收的基礎(chǔ)上對選用文本進行適用性調(diào)整,為特定的民航機場專業(yè)工程量身定做具體條款,才能避免削足適履,起草出最佳的合同文本。

二、注重價值屬性,跳出價格陷阱

根據(jù)行業(yè)要求,未經(jīng)民航局認定的檢驗機構(gòu)檢驗合格的機場專用設(shè)備,不得在機場內(nèi)使用。因嚴格的行業(yè)質(zhì)量要求,機場專用設(shè)備廠商相對較少,業(yè)主方對可考察的商家范圍便相對偏窄,有些供應(yīng)商便制造出價格陷阱,在談判時低價出售產(chǎn)品,一旦合同簽訂,其后期銷售的備品備件便及其昂貴,且隨著產(chǎn)品更新?lián)Q代,原產(chǎn)品配件逐漸停產(chǎn),更讓備件價格年年上漲。面對低價陷阱業(yè)主方在起草合同需具備一定經(jīng)濟敏感性,可按照菲利普·科特勒的理論,起草合同時將產(chǎn)品可分為五個層面。即:提供基本效用或利益的核心產(chǎn)品;體現(xiàn)核心產(chǎn)品或滿足某種需求的形式產(chǎn)品;購買產(chǎn)品時期望得到整套屬性和條件的期望產(chǎn)品;購買形式產(chǎn)品和期望產(chǎn)品時附帶獲得各種利益的延伸產(chǎn)品;超出原有期望并具有額外價值的潛在產(chǎn)品。如:“某機場助航燈光采購合同”明確采購的核心產(chǎn)品為跑道末端燈、入口燈各50套、隔離變壓器100套;滿足其需求的形式為提供燈箱清洗及現(xiàn)場安裝服務(wù);期望得到的整套條件為質(zhì)保1年;附帶獲得各種利益的延伸為現(xiàn)場培訓(xùn)、維保、回訪、燈具底座翻新服務(wù);具有額外價值的潛在產(chǎn)品為贈送相關(guān)備件若干,并提供備件供應(yīng)支持15年,且備件價格不得高于當時同種型號的市場價格。

產(chǎn)品除了本身以外還存在著不同層面的屬性,因此即使是同類產(chǎn)品也會有不同的價值。在合同起草中,業(yè)主方應(yīng)注重產(chǎn)品不同的價值屬性描述,以更細致的思維方式跳出供應(yīng)商價格陷阱。

三、合同內(nèi)容公平,主動棄用“霸王條款”

“霸王條款”是指在合同中違反公平原則,通過限制甚至剝奪對方的權(quán)利、減少甚至免除自己的責任等手段,以極端的方式保護己方利益的條款。在市場經(jīng)濟環(huán)境下,面對眾多強勢對手,在適者生存的無情考量中,許多企業(yè)只有無奈地接受“不平等條約”。

為確保民航機場專用工程施工項目控制在年度預(yù)算內(nèi),業(yè)主方往往制定出如下工程結(jié)算條款:“工程結(jié)算造價報業(yè)主方財務(wù)部門指定審計機構(gòu)審定。如果審定的結(jié)算造價高于該合同的暫定價,則按照該合同的暫定價支付工程款;如果審定的結(jié)算造價低于該合同的暫定價,則按照審定的結(jié)算造價支付工程款。”表面上看,業(yè)主方維護了自身權(quán)益,無論工程量如何增加,項目投資都在可控范圍內(nèi),這樣的合同似乎無懈可擊。殊不知這樣的合作關(guān)系并不融洽,一旦這種脆弱的平衡被某些因素打破,這種“順從”將不復(fù)存在。而此時的“霸王條款”也只是虛張聲勢,出具條款的業(yè)主方仍舊擺脫不了供求關(guān)系等經(jīng)濟因素的影響,相對方只要在交易中具有某種議價能力方面的優(yōu)勢,就完全可以變被動為主動,將“霸王條款”等閑視之,并要求業(yè)主方支付工程變更部分價款,承擔延期支付的違約責任。打鐵還需自身硬,業(yè)主方應(yīng)主動棄用“霸王條款”這一“保護傘”,從完善投資控制的舉措方面做好成本控制,促進自身管理水平不斷提高。

四、結(jié)語

隨著經(jīng)濟的發(fā)展和認識水平的提高,我國的合同文本已經(jīng)越來越強調(diào)嚴謹性和實用性,只會照葫蘆畫瓢地“借鑒”范本合同起草文本,已經(jīng)無法滿足經(jīng)濟發(fā)展的切實需求。與其他工程項目相比,民航機場專業(yè)工程不僅注重項目施工安全,更注重機場運行安全、空防安全。所以業(yè)主方需堅持以上三方面合同起草理念,讓民航機場專業(yè)工程合同條款獨樹一幟,充分發(fā)揮合同效用,是企業(yè)有效防范合同法律風(fēng)險。