◎ 文/《法制日報》記者 蔡長春

虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金……這些都是企業(yè)家在經(jīng)營過程中尤其要注意防范的法律問題。

4月10日上午,最高人民法院依法對原審被告人顧雛軍等人虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金再審一案進行公開宣判。

在法律專家眼中,顧雛軍一案的宣判有著重要警示意義：它一方面彰顯了以審判為中心的刑事訴訟制度改革成果,另一方面也給企業(yè)家敲響了警鐘,警示企業(yè)家在經(jīng)營過程中一定要注意防范相關(guān)法律風險。

切勿虛報注冊資本

“再審判決認為,原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成虛報注冊資本罪?！薄斗ㄖ迫請蟆酚浾邚耐彫F(xiàn)場了解到。

即便如此,這還是給企業(yè)家經(jīng)營發(fā)出了預(yù)警信號——一定要合理合法經(jīng)營,切勿虛報注冊資本。

天津市律師協(xié)會副會長、天津華盛理律師事務(wù)所主任才華現(xiàn)場旁聽了顧雛軍一案的庭審。他認為,虛報注冊資本的公司在進入市場,參與經(jīng)營以后,往往因為資信不足而滋生其他例如詐騙、虛開增值稅發(fā)票等犯罪,造成市場的不穩(wěn)定,給他人形成經(jīng)濟損失。

“虛報注冊資本這一行為在客觀行為表現(xiàn)形式上看,主要是使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,騙取公司登記,在犯罪的行為界限上主要審查兩個方面：一個是數(shù)額,一個是情節(jié)。也就是說,虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的,就有可能作為犯罪處理?！辈湃A說。

最高人民法院

在中國刑法學(xué)研究會副秘書長彭新林教授看來,注冊資本是公司經(jīng)營資本的一部分,也是劃分股東權(quán)益的標準之一,還是公司承擔風險、償還債務(wù)的基本保障。但是,司法實踐中,要注意按照修訂后的公司法的規(guī)定,正確理解和把握虛報注冊資本的含義。

彭新林說,由于現(xiàn)行公司法已不再要求在公司成立時即繳足出資,因此即使在申請公司登記時對股東認繳的資本或者認購的股本做了夸大,只要其首次出資額已經(jīng)達到法定標準,且后來在法定年限內(nèi)又繳足申報的注冊資本的剩余部分,就不能認為是“虛報注冊資本”。

“特別要注意的是,2014年5月20日最高人民檢察院、公安部發(fā)布了《關(guān)于嚴格依法辦理虛報注冊資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》,自2014年3月1日起,除依法實行實繳登記制的公司外,對申請公司登記的單位和個人不得以虛報注冊資本罪追究刑事責任。對發(fā)生在2014年3月1日以前尚未處理或者正在處理的虛報注冊資本刑事案件,應(yīng)當按照刑法第12條規(guī)定的精神處理?！迸硇铝盅a充道。

彭新林告訴記者,企業(yè)家應(yīng)當有合規(guī)意識,要按照公司法的規(guī)定辦理注冊資本登記手續(xù),尤其是首次出資額必須達到法定標準,在后續(xù)的法定年限內(nèi)及時繳足申報的注冊資本的剩余部分。另外,不得使用虛假證明文件或者采取賄賂等非法手段收買有關(guān)部門工作人員,惡意串通,虛報注冊資本,或者采用其他隱瞞真相的方法,欺騙公司登記主管部門。

才華也認為,作為企業(yè)家,誠信經(jīng)營應(yīng)該貫穿始終,而誠實注冊更是誠信經(jīng)營的起點,合法合規(guī),依法守法,就可以最大限度地遠離犯罪。

合理披露重要信息

違規(guī)披露、不披露重要信息罪也是企業(yè)家不容忽視的一大法律問題。最高人民法院再審判決認為,原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。

最高法有關(guān)負責人介紹說,我院再審認為,原審認定在顧雛軍的安排下,姜寶軍、嚴友松、張宏、晏果茹、劉科等人在2002年至2004年間,將虛增利潤編入財會報告后向社會披露的事實存在。但是,根據(jù)刑法關(guān)于提供虛假財會報告罪的規(guī)定,必須有證據(jù)證實提供虛假財會報告的行為造成了“嚴重損害股東或者其他人利益”的危害后果,才能追究相關(guān)人員的刑事責任。參照最高人民檢察院、公安部2001年《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》,“嚴重損害股東或者其他人利益”是指“造成股東或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的”,或者“致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的”情形。但我院經(jīng)再審查明,在案證據(jù)不足以證實本案已達到上述標準。

彭新林認為,認定違規(guī)披露、不披露重要信息罪,要注意劃清罪與非罪的界限：一是違規(guī)披露、不披露重要信息,只有“嚴重損害股東或者其他人利益,或者有其他嚴重情節(jié)的”,才構(gòu)成犯罪。如顧案中,證明造成嚴重后果方面的證據(jù)不足。二是行為人必須是故意,因為過失導(dǎo)致財會報告失真,或者依法應(yīng)當披露的信息未按照規(guī)定披露的,不構(gòu)成犯罪。三是要準確把握“其他嚴重情節(jié)”,主要是指隱瞞多項應(yīng)當披露的重要信息、多次虛假披露或者不按照規(guī)定披露、因不按照規(guī)定披露受到處罰后又違反等情形。四是要注意本罪屬于實行單罰制的單位犯罪,只處罰單位直接負責主管人員和其他直接責任人員,不處罰單位。因為單位的違法犯罪行為已經(jīng)嚴重損害了股東和其他人的權(quán)益,如果再對單位處罰金,勢必加重公司負擔,更不利于保護股東或者其他人的合法權(quán)益。

“企業(yè)家要明白公司制作并向股東和社會公眾提供財務(wù)會計報告是公司的一項法定義務(wù),客觀地記錄和反映公司經(jīng)營情況,如實地制作財務(wù)會計報告,才能讓股東準確地了解其出資或投資的收益情況,不得向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告?！迸硇铝纸ㄗh說,“另外,要注意依法應(yīng)當披露的其他重要信息的范圍,這些主要是由公司法、證券法等法律法規(guī)明確；依法應(yīng)當披露的信息,必須真實、準確、完整,不得虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏?！?/p>

“依法依規(guī)披露應(yīng)當披露的事項,真實反映公司經(jīng)營狀況,把投資人、股東的切身利益放在心上,是經(jīng)營者必須遵守的規(guī)則。作為經(jīng)營者,規(guī)范財務(wù)制度,深入學(xué)習、領(lǐng)會公司經(jīng)營的相關(guān)法律法規(guī),不回避虧損、不怕丟‘丑’,正視問題,誠信經(jīng)營,就能很大程度上防止觸犯該罪?！辈湃A說。

絕對不能挪用資金

挪用資金罪是顧雛軍揮之不去的一大痛處。再審判決認為原審被告人顧雛軍、張宏的行為構(gòu)成挪用資金罪。

據(jù)悉,根據(jù)刑法第272條的規(guī)定,挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動,或者進行非法活動的行為。

最高法有關(guān)負責人介紹說,我院再審認為,原審認定顧雛軍、張宏挪用科龍電器和江西科龍2.9億元的事實清楚,證據(jù)確實、充分,其行為已構(gòu)成挪用資金罪。

彭新林告訴記者,挪用資金罪有三種行為類型,關(guān)鍵是要準確理解刑法第272條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”的含義。具體來說,是指公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用,或者挪用人以個人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位。挪用尚未注冊成立的公司資金,歸個人使用或者借貸給他人,符合三種行為類型之一的,照樣構(gòu)成挪用資金罪。

彭新林認為,公司的資產(chǎn)與企業(yè)家個人資產(chǎn)是不能混同的。企業(yè)家應(yīng)當增強合規(guī)經(jīng)營意識,不能未經(jīng)公司董事會等討論決定,擅自挪用公司資金歸個人包括本人使用,或者利用企業(yè)負責人的職務(wù)便利,以個人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位使用。

“需要特別注意的是,實踐中一些企業(yè)家擔任多家關(guān)聯(lián)企業(yè)的負責人,以所謂行使經(jīng)營管理權(quán)的名義,隨意調(diào)配關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金。如企業(yè)家個人決定將其擔任負責人的一關(guān)聯(lián)企業(yè)的資金借給另一本人擔任企業(yè)負責人的關(guān)聯(lián)企業(yè),同樣涉嫌挪用資金犯罪?！痹谂硇铝挚磥?當前實踐中很多民營企業(yè)家設(shè)立有多家企業(yè)或者控股企業(yè),擔任多家關(guān)聯(lián)企業(yè)法定代表人,其隨意調(diào)配資金用于關(guān)聯(lián)公司相互之間繳稅、倒賬等比較普遍,這其實有很大的刑事風險。

才華也告訴記者,實踐中,我們經(jīng)?？吹焦酒髽I(yè)由于財務(wù)制度管理不嚴,經(jīng)營者思想意識不清晰,財務(wù)上公私不分,導(dǎo)致挪用資金問題的出現(xiàn),“法律意識不強”是這類犯罪案發(fā)后很多被告人的悔悟感言。

“其實,這些經(jīng)營者并不缺乏資金,只是覺得單位的錢用一下沒關(guān)系,很快就還上,于是導(dǎo)致犯罪行為的發(fā)生,等到東窗事發(fā),才后悔晚矣。所以作為經(jīng)營者,一定要建立嚴格的財務(wù)制度,不給小金庫留死角,不給個人違法使用資金留死角,這才是杜絕犯罪的規(guī)則之道?！辈湃A說。

注意其他法律風險

事實上,除虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金外,企業(yè)家在經(jīng)營過程中還面臨著諸多其他法律風險。

北師大中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心曾經(jīng)對當前民營企業(yè)高發(fā)的刑事風險做過統(tǒng)計,非法集資、虛開增值稅專用發(fā)票等問題,也是如今民營企業(yè)家犯罪的重災(zāi)區(qū)。

彭新林舉例說,非法集資是近幾年民營企業(yè)主要涉及的一大刑事法律風險,由于融資難、貸款難等因素的存在,民營企業(yè)家很容易想著“另辟蹊徑”,最終導(dǎo)致出現(xiàn)非法集資、非法吸收公眾存款等犯罪問題出現(xiàn)。

彭新林還告訴記者,還有就是虛開增值稅專用發(fā)票用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票行為,為“避稅”企業(yè)往往會考慮采用一些不法手段,這也非常容易衍生犯罪問題。

才華對此也感觸頗深,他說,當前社會競爭激烈,作為經(jīng)營者,合法合規(guī)、誠信經(jīng)營是立身之本,把握好這一前提,就可以避免很多法律風險。

才華提醒說,在企業(yè)家的字典里,法律是一個非常重要的警示標志,是一個企業(yè)經(jīng)營的紅線,一定要多學(xué)多用,提高法律意識,這是為企業(yè)家自身在經(jīng)營中保駕護航的關(guān)鍵。

“如果一個企業(yè)想要做大做強,企業(yè)家一定要注意提高防范法律風險尤其是刑事合規(guī)的意識,不然一旦出現(xiàn)問題,企業(yè)經(jīng)營得再好都將前功盡棄,只有合法經(jīng)營才是企業(yè)長久發(fā)展的正道?！迸硇铝终f。