摘 要 通常情況下，我們對(duì)通用名稱的理解是“在一定范圍內(nèi)為相關(guān)公眾約定俗成，并普遍使用的某一種類商品的名稱”。盡管如此，對(duì)于商品通用名稱的具體判定標(biāo)準(zhǔn)仍是當(dāng)下相關(guān)學(xué)者爭議的焦點(diǎn)問題。隨著經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展、全國各地經(jīng)濟(jì)文化聯(lián)系日益密切，由商品通用名稱問題引發(fā)的民事訴訟案件及行政訴訟案件不斷增加，為社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的穩(wěn)定高速運(yùn)行狀態(tài)帶來了不少隱患。本文以“山東魯錦”案為例，結(jié)合通用名稱的運(yùn)用現(xiàn)狀進(jìn)行分析，進(jìn)而提出一些自己的思考。

關(guān)鍵詞 商標(biāo)法 通用名稱 “山東魯錦”

作者簡介：房心如，華東交通大學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923.4 ???????????????????????????????????????????????????????文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ???????????? ???????????DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.04.144

隨著我國立法與司法的不斷完善，我國針對(duì)通用名稱的研究也日益深入。關(guān)于商品通用名稱的概念、屬性、認(rèn)定程序等的討論在學(xué)術(shù)界越來越深入的展開。尤其是通用名稱在司法實(shí)踐中的判定和應(yīng)用，更是一直是理論界和實(shí)踐界討論的重點(diǎn)?！吧綎|魯錦”案是我國關(guān)于通用名稱問題司法實(shí)踐中的一個(gè)典型案例，圍繞這一案件的爭議焦點(diǎn)和司法判定，展開有關(guān)通用名稱相關(guān)問題的討論與研究，能夠在腦海中建立清晰的理論框架，更好的理解和解決通用名稱實(shí)踐過程中存在的熱點(diǎn)問題。

一、 通用名稱的法定概念和屬性

（一） 通用名稱的概念

盡管通用名稱在《商標(biāo)法》中早有體現(xiàn)，但僅僅是說明了通用商標(biāo)在注冊(cè)商標(biāo)中的法定禁止性，對(duì)于通用名稱至今缺少一個(gè)明確的法定概念。這也是在司法實(shí)踐中關(guān)于通用名稱問題的處理有很大爭議的原因之一。人們所認(rèn)為的通用名稱一般是指在某一范圍內(nèi)約定俗成，被普遍使用的某一種類商品（服務(wù)）的名稱。這要求通用名稱的指代必須明確、具體，約定俗成，為某個(gè)確定范圍內(nèi)的消費(fèi)者所廣泛接受。同時(shí)，通用名稱的形成是一個(gè)歷史的、動(dòng)態(tài)的過程，也因此要證明注冊(cè)商標(biāo)是一種通用名稱有很大的難度。

（二） 通用名稱的本質(zhì)屬性

1. 通用性。商品通用名稱的通用性是指其在一定范圍內(nèi)被廣泛承認(rèn)和使用于商品流通過程中，成為被普遍大眾所接受和認(rèn)可的等價(jià)于某種商品或服務(wù)種類的名稱，規(guī)范化和廣泛性是其具體要求。規(guī)范化強(qiáng)調(diào)的是廣泛承認(rèn)與普遍使用，也即限定范圍內(nèi)的相關(guān)消費(fèi)者對(duì)該稱謂用于指代某類商品或者服務(wù)的認(rèn)可，在實(shí)際商品交易中以該通用名稱作為理解和評(píng)價(jià)別人的行為標(biāo)準(zhǔn)，并以此為依據(jù)維護(hù)自己的合法權(quán)益。對(duì)此要求實(shí)現(xiàn)通用名稱在限定范圍內(nèi)從“知曉”到“使用”進(jìn)而實(shí)現(xiàn)“規(guī)范”的過程，避免出現(xiàn)違反通用名稱的規(guī)范化，從而出現(xiàn)消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)、錯(cuò)覺，進(jìn)而導(dǎo)致市場競爭出現(xiàn)不公平不公正的狀態(tài)。廣泛性主要是突出通用名稱使用的空間范圍和時(shí)間范圍，通用名稱是在某個(gè)地域范圍內(nèi)運(yùn)用的名稱，可能是某個(gè)地區(qū)某個(gè)國家乃至世界通用，但是這個(gè)范圍一定要予以明確，決不能模棱兩可。

2. 公共性。公共性是通用名稱與其他未注冊(cè)為商標(biāo)的標(biāo)志之間的區(qū)別所在，通用名稱在商品流通中以其更強(qiáng)的公共性特征而發(fā)揮著不可忽視的作用。一方面，對(duì)于經(jīng)營者來說通用名稱能夠在最短的時(shí)間內(nèi)簡潔而準(zhǔn)確的實(shí)現(xiàn)商品信息的傳遞，因此一旦有經(jīng)營者鉆法律的“漏洞”通過商標(biāo)注冊(cè)的方式拿到通用名稱的專用權(quán)，就會(huì)破壞通用名稱的公共性屬性，導(dǎo)致其他經(jīng)營者面臨由此帶來的各種副作用包括需要投入比原有更多的時(shí)間和財(cái)力到解釋商品特征和屬性上等等，進(jìn)而對(duì)整個(gè)市場流通造成不利影響;另一方面，對(duì)于消費(fèi)者來說，通用名稱能夠幫助消費(fèi)者快速的了解商品流通中出現(xiàn)的一些新變化，因?yàn)橥ㄓ妹Q往往體現(xiàn)的是商品的最本質(zhì)的特征，從而減少消費(fèi)者的購物成本。通用名稱的公共性有賴于經(jīng)營者和消費(fèi)者的共同維護(hù)，又能為經(jīng)營者和消費(fèi)者創(chuàng)設(shè)良好的市場環(huán)境，推動(dòng)商品流通。

3. 非顯著性。通用名稱之所以能與商標(biāo)嚴(yán)格區(qū)分開來，在于通用名稱與商標(biāo)完全相反的非顯著性，也就是說通用名稱僅能用于將某一類商品或服務(wù)與其他種類相區(qū)分，而對(duì)同一類型的商品或服務(wù)卻起到了“捆綁式”的指代性，因此具有非顯著性。通用名稱顯然是實(shí)現(xiàn)商標(biāo)區(qū)分同類產(chǎn)品或服務(wù)的基礎(chǔ)，因?yàn)樵趨^(qū)分不同種類的基礎(chǔ)上才能對(duì)同一種類的不同商品進(jìn)行區(qū)分。商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)，就越能將商品從同一類型中區(qū)分出來，而通用名稱的非顯著性實(shí)現(xiàn)了對(duì)商品或服務(wù)特征的具體描述和商品屬性的綜合概括，進(jìn)而達(dá)到了完全指代某一類商品或服務(wù)的程度。

二、通用名稱的認(rèn)定現(xiàn)狀

（一）法律中通用名稱的相關(guān)規(guī)定

2013年頒布的《商標(biāo)法》第11條1款“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的”以及第59條“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，……注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”，都說明了通用名稱作為商標(biāo)的不合法性。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》《中華人民共和國行政訴訟法》等法律規(guī)定，2018年6月最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》，對(duì)商品通用名稱的判定標(biāo)準(zhǔn)做出了進(jìn)一步的規(guī)定：“第十條，依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。……核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱?！痹?017年1月頒布相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上再次對(duì)通用名稱的認(rèn)定加以明確，充分體現(xiàn)了當(dāng)下立法對(duì)通用名稱的重視。

（二） “山東魯錦”案的爭議焦點(diǎn)

在“山東魯錦實(shí)業(yè)有限公司訴鄄城縣魯錦工藝品有限責(zé)任公司、濟(jì)寧禮之邦家紡有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案”中，審判結(jié)果已于2015年4月15日正式發(fā)布，但是結(jié)合最新出臺(tái)的規(guī)定，該案例仍有值得討論之處。在本案的兩次審判中，爭議焦點(diǎn)始終是：1.上訴人鄄城魯錦公司、 禮之邦公司的行為是否構(gòu)成對(duì)被上訴人魯錦公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯;2.鄄城魯錦公司在字號(hào)中使用“魯錦”，是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭。以該案件為相關(guān)民事訴訟案的代表性案例，深入探討商品通用名稱的判定在生活中的實(shí)際應(yīng)用，對(duì)于解決我國司法實(shí)踐中的種種難題，對(duì)其進(jìn)行更為深入的梳理和思考具有重要意義。

三、通用名稱認(rèn)定過程中存在的問題

（一）通用名稱本身存在滯后性

通用名稱盡管一直作為一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)而存在，但其本身卻存在嚴(yán)重的滯后性。在“山東魯錦”案中，魯錦公司早在1999年就注冊(cè)了“魯錦”的文字商標(biāo)，在之后的數(shù)十年都一直持有合法使用權(quán)，直至2007年才在“山東魯錦”案的推動(dòng)下將“魯錦”認(rèn)定為山東民間手工棉紡織品的通用名稱，此后各個(gè)企業(yè)才得以真正意義上合法使用“魯錦”這一通用名稱。盡管早在20世紀(jì)80年代“魯錦”就已成為以棉花為主要原料、手工織線、染色、織造的山東地區(qū)民間手工紡織品的通稱，且已在山東地區(qū)紡織行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)通用，并被相關(guān)社會(huì)公眾所接受，但是直到2008年才得以真正確認(rèn)，由此可知通用名稱本身的滯后性所帶來的弊端之大。

（二）現(xiàn)實(shí)中通用名稱與法定標(biāo)準(zhǔn)存在較大出入

一般來說，通用名稱分為法定的通用名稱和約定俗成的通用名稱，而約定俗成的通用名稱又分為自始不具有商標(biāo)特性的通用名稱和商標(biāo)淡化后的通用名稱，不同的通用名稱之間的劃分并不是絕對(duì)的，有時(shí)候可以實(shí)現(xiàn)相互轉(zhuǎn)化。從2005年的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》到2010最高法院發(fā)布的司法解釋，再到2013年最高人民法院對(duì)通用名稱的法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步解釋為應(yīng)參照法律規(guī)定或國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，針對(duì)通用名稱法定標(biāo)準(zhǔn)的確定一直在修改，但不可否認(rèn)的是至今現(xiàn)實(shí)中的通用名稱仍與法定標(biāo)準(zhǔn)存在較大出入?，F(xiàn)實(shí)生活中約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)在市場交易中占主流地位，而其判斷主體為特定范圍內(nèi)的相關(guān)公眾，包括經(jīng)營者和消費(fèi)者，兩類主體的價(jià)值觀不同，對(duì)通用名稱的解釋也就千差萬別，這就導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)中的通用名稱往往缺少一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，由此引發(fā)的司法案件層出不窮。

（三） 通用名稱與商標(biāo)的界限比較模糊

商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務(wù)的提供者為了表明自己、區(qū)別他人，在自己的商品或者服務(wù)上使用的標(biāo)志，而通用名稱是指在某一范圍內(nèi)約定俗成、被普遍使用的某一種類商品或服務(wù)的名稱。兩者在定義上區(qū)別十分明顯，但是在實(shí)際應(yīng)用中卻往往讓人混淆?！吧綎|魯錦”案中“魯錦”在原告魯錦公司看來是他們合法注冊(cè)的商標(biāo)，而在被告鄄城魯錦公司和禮之邦公司看來是可以無償使用的具備公共性屬性的通用名稱，在進(jìn)行審判時(shí)法院前后兩次判決結(jié)果的巨大差異也證明了通用名稱和商標(biāo)在現(xiàn)實(shí)交易中的難以區(qū)別。兩者的混淆一方面不利于注冊(cè)商標(biāo)公司維護(hù)自己的合法權(quán)益，另一方面又限制了未注冊(cè)商標(biāo)公司平等使用通用名稱的權(quán)利。

四、 如何避免商標(biāo)的通用名稱化

（一） 企業(yè)方面

對(duì)于企業(yè)來說，商標(biāo)與通用名稱的正確區(qū)分具有重大意義。一方面，能夠保護(hù)自己注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)不受侵犯，避免出現(xiàn)魯錦公司類似的情況，“有苦說不出”;另一方面，針對(duì)其他企業(yè)將通用名稱注冊(cè)為私有商標(biāo)的情況進(jìn)行舉報(bào)，維護(hù)自己合法使用通用名稱的權(quán)利。因此企業(yè)首先要做到把握商標(biāo)的正確使用方法，嚴(yán)格區(qū)分商標(biāo)和通用名稱，其次是積極維權(quán)，堅(jiān)決制止其他企業(yè)的違法行為，最后是可以在常見的工具出版物如辭典中注明自己的商標(biāo)，讓更多的人了解自己的商標(biāo)，從而避免自己合法注冊(cè)的商標(biāo)通用名稱化。

（二）國家方面

通用名稱存在的最重要意義在于其能以一個(gè)相對(duì)準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)將某一類商品或服務(wù)區(qū)分出來，為市場交易主體帶來便利。而現(xiàn)下無論是法定的通用名稱還是約定俗成的通用名稱都無法讓理論界和實(shí)務(wù)界形成統(tǒng)一的意見，一直存在著廣泛的爭論。標(biāo)準(zhǔn)的本質(zhì)就在于統(tǒng)一，標(biāo)準(zhǔn)的不確定必定會(huì)導(dǎo)致結(jié)果的千差萬別，最終導(dǎo)致通用名稱喪失原有的職能和作用。因此眼下最重要的就是通過立法對(duì)通用名稱的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)格限定，完善相關(guān)法律法規(guī)將法定的標(biāo)準(zhǔn)和約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)融為一體。以國家制定的相關(guān)立法作為判定通用名稱的唯一標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)制性的要求經(jīng)營者和消費(fèi)者都嚴(yán)格按照這一標(biāo)準(zhǔn)參與市場交易活動(dòng)，從而為創(chuàng)造良好的市場環(huán)境、實(shí)現(xiàn)市場運(yùn)作良性循環(huán)奠定良好的基礎(chǔ)。

（三）消費(fèi)者方面

對(duì)于消費(fèi)者來說，在市場交易活動(dòng)中最重要的就是自己的消費(fèi)權(quán)利。如果一直難以區(qū)分通用名稱與商標(biāo)，不僅容易在購物中買到假冒偽劣產(chǎn)品，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)和生命健康權(quán)造成不必要的損害，而且放縱這種行為的后果是市場環(huán)境的污染和進(jìn)一步惡化，最終導(dǎo)致消費(fèi)者的權(quán)益越來越難以維護(hù)。因此這就要求消費(fèi)者從自身做起，樹立正確的消費(fèi)觀念，提高認(rèn)知能力，堅(jiān)決抵制市場交易中的不當(dāng)行為，維護(hù)作為消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。

五、結(jié)語

探究商標(biāo)法中通用名稱的可行性可從兩個(gè)方面加以解釋：一是國家對(duì)于商標(biāo)法相關(guān)問題的重視。隨著我國企業(yè)的不斷發(fā)展， 與之相關(guān)的法律制度的完善日益迫切。以通用名稱認(rèn)定為代表的眾多焦點(diǎn)問題在各行各業(yè)中都十分突出。國家對(duì)于商業(yè)發(fā)展的重視近年來只增不減，探討這類問題對(duì)于相關(guān)法律的完善具有重要意義。二是相關(guān)問題的突出和消費(fèi)者的迫切需要，以“山東魯錦案”為代表，這類案件每年全國各地都時(shí)有發(fā)生，即使案件得到順利判決，也經(jīng)常不能使民眾信服，這皆歸因于對(duì)商標(biāo)法中的通用名稱始終沒有一個(gè)具體明確的標(biāo)準(zhǔn)，至今不少企業(yè)仍在通過訴訟的途經(jīng)為自己爭取權(quán)益，這大大增加了案件審理的難度，浪費(fèi)了社會(huì)公共資源。通用名稱的判定一旦被賦予法定的的判定標(biāo)準(zhǔn)，將在反映消費(fèi)者認(rèn)知、反向引導(dǎo)消費(fèi)者理解通用名稱方面具有無比的優(yōu)越性，消費(fèi)者也能在消費(fèi)過程中更加安心、放心，進(jìn)而刺激社會(huì)整體消費(fèi)的提升，對(duì)于推定社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義。

參考文獻(xiàn)：

[1]鄧靚.通用名稱認(rèn)定中商標(biāo)專用權(quán)與表達(dá)自由的平衡.黃岡師范學(xué)院學(xué)報(bào).2017（5）.

[2]金海軍.商標(biāo)與通用名稱問題的消費(fèi)者調(diào)查方法——實(shí)證與比較.暨南學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）.2013（10）.

[3]徐函修.論商標(biāo)獲得顯著性.蘇州大學(xué).2016.

[4]呂國棟.商品通用名稱之判定案例研究.上海交通大學(xué)出版社.2012.

[5]王歡.謹(jǐn)防未注冊(cè)馳名商標(biāo)轉(zhuǎn)化為通用名稱.企業(yè)科技與發(fā)展.2010（3）.