摘 要：唐代“義絕”制度是中國古代的一種強(qiáng)制離婚制度，對現(xiàn)今離婚制度也有著一定的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：唐代“義絕”制度;離婚;借鑒

中圖分類號：D929;D923.9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）02-0186-02

作者簡介：喬朔（1994-），女，漢族，江蘇連云港人，鄭州大學(xué)法學(xué)院，2016級研究生，研究方向：中國法制史。

在2004年的《人民法院報》上刊載過一案：夫妻二人于某、王某，是同村近鄰，在97年年底領(lǐng)取結(jié)婚證并舉行婚禮后育有一子。2004年7月，王某之父蓄意毒害于某之父。于社會輿論、家庭壓力之下，2004年10月于某向法院請求離婚，王某不同意離婚，聲稱夫妻感情很好，于某不否認(rèn)感情尚好但堅決要求離婚。此案讓法官陷于一個兩難境地：若依照婚姻法規(guī)定丈夫與妻子雙方感情和睦，無離婚的法定事由，法官不應(yīng)判決二人離婚;反之，如若當(dāng)真不判決二人離婚，那么當(dāng)事人就得承受著巨大的輿論和來自親屬的壓力和自己殺父仇人的兒子共同生活，如此夫妻婚姻關(guān)系定會導(dǎo)致破滅甚至出現(xiàn)更加嚴(yán)重的后果。如此而言，法官斷然無法對此案輕易做出判決。但是，若由唐朝的法官審理該案，情況就變得簡單明了。依據(jù)該案的情況，存在“義絕”之狀，法官當(dāng)然做出離婚判決。如此一個離婚案件，專制的封建社會之法竟比現(xiàn)今民主社會之法更能有效解決問題，這不經(jīng)引起我們對于我國現(xiàn)行離婚制度的反思。而反思的焦點(diǎn)就在于當(dāng)代借鑒義絕制度有無必要性以及如何借鑒的問題。

一、唐代“義絕”制度的含義

“義絕”作為中國古代社會所特有的一項(xiàng)離婚制度，它意指夫?qū)ζ?、妻對夫的特定范圍?nèi)的親屬犯有毆、奸、殺罪，以及雙方親屬之間互相殺害，經(jīng)由官府認(rèn)定雙方義絕而強(qiáng)制離婚。據(jù)現(xiàn)存可考史料，大都認(rèn)為唐律中首先規(guī)定了“義絕”制度?！短坡墒枳h·戶婚》“妻無七出而出之”條疏列舉了義絕之狀，總結(jié)而言大體分為以下五類：一為丈夫毆打妻子的父母或者祖父母，妻子毆打或者責(zé)罵丈夫的父母或者祖父母;二是丈夫殺害妻子的兄弟姐妹、叔伯父母、姑、外祖父母，妻子殺傷丈夫的兄弟姐妹、叔伯父母、姑、外祖父母;三為以上兩種情形中所列的夫妻雙方的近親屬之間相互殺害;四是妻子想要害丈夫;五是妻子與丈夫的緦麻以上親屬通奸，丈夫與妻子的母親通奸。

二、義絕離婚制度當(dāng)代借鑒的必要性

（一）從歷史和社會現(xiàn)狀的角度分析

“義絕”制度于我國歷史上存在了上千年，其文化根基就是宗法秩序和人倫之本。它以家族主義為主導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)丈夫與妻子兩方以及他們的近親屬要尊重婚姻，遵守倫理道德，當(dāng)然目的在于維護(hù)社會的組成單位即家庭個體的和睦，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)整個社會的和諧穩(wěn)定，同時也在一定程度上體現(xiàn)了尊崇人性的觀念。即使該制度里，于當(dāng)今時代背景下有諸多不合常理的地方，如男尊女卑觀念、家長對婚姻的決定權(quán)、國家主動敢于私人婚姻生活等等。但是，不容忽視的是此制度對維護(hù)家庭和諧、社會穩(wěn)定甚至是社會道德風(fēng)氣方面確實(shí)起到了特殊的作用。

而今，在法治社會的大背景下，功利主義愈發(fā)強(qiáng)勢，個人意識也愈發(fā)張揚(yáng)，此種背景下的兩性婚姻必將日漸失去其倫理性的歷史特征，轉(zhuǎn)而更加重視兩性婚姻本身及男女各方的個人意思自治。不幸的是，這種意思自治極度膨脹的狀態(tài)又會造成離婚率的提高甚至道德水平的降低。在我國現(xiàn)行的婚姻法之中，無過錯離婚事由加劇了離婚率的攀升。吸收西方觀念一味的強(qiáng)調(diào)男女平等、婚姻自由使得我們傳統(tǒng)的倫理道德觀念日漸淡漠，更別提更強(qiáng)烈的責(zé)任意識和更堅固的文化建構(gòu)。因而，我們有必要吸收傳統(tǒng)文化中的營養(yǎng)以加強(qiáng)社會道德建設(shè)。加之，目前在司法實(shí)踐中所出現(xiàn)的與古代義絕類似的離婚案件亟需解決，因此，合理的吸收和借鑒古代義絕制度便成了可取之道。

（二）從婚姻和人性的角度解讀

在一段婚姻當(dāng)中，第一要素就是雙方的感情，但它并不是婚姻生活的全部。綜觀現(xiàn)階段的婚姻狀況，親屬關(guān)系、物質(zhì)生活等都是婚姻中不可忽視的重要因素，此情形下情感當(dāng)然不會成為締結(jié)婚姻的唯一要素。家中的消費(fèi)和贍養(yǎng)開支仍由個人承擔(dān)，那么締結(jié)婚姻當(dāng)然就避免不了對于物質(zhì)、學(xué)歷和信仰等因素的思量。與此同時，婚姻離異的影響因素也將是各方面的，如家庭、物質(zhì)、地域等等，但是這些又都不會必然導(dǎo)致婚姻的離異。而這其中，家庭的因素不容忽視。從法律的角度來說父母并無對決定其子女婚姻大事的權(quán)利，但是在我們的日常生活當(dāng)中父母的看法、親屬的意見、兩個大家庭之間的關(guān)系、是否門當(dāng)戶對等，都會或多或少的對婚姻關(guān)系產(chǎn)生影響。那么我國的現(xiàn)行婚姻法中把夫妻感情的破裂作為不存在夫與妻其中一人失蹤或者死亡情形下的唯一法定離婚理由是否也存在不合理不全面之處呢？答案無疑是肯定的。

從人性的角度來看，若發(fā)生了類似唐律中所述的“義絕之狀”，仍然不可離婚，要求夫妻雙方與自家仇人亦或是仇人的親屬共同生活，毫無疑問巨大的道德和輿論壓力將接踵而至，這無疑違反了人之常情，是扭曲人性的表現(xiàn)。同時，也是對中國傳統(tǒng)文化所傳承的“忠孝仁義”思想的褻瀆。相比較而言，“義絕”制度則綜合考慮到家庭、道德等多方因素對于婚姻的影響，在司法實(shí)踐中也容易獲得公眾的認(rèn)同。

三、義絕離婚制度當(dāng)代借鑒的可行性

（一）從立法精神和技術(shù)上看

就我國當(dāng)前的立法精神和立法技術(shù)以觀“義絕”制度，它是一種強(qiáng)制離婚制度，具有相當(dāng)濃厚的國家干預(yù)色彩，顯然與現(xiàn)今私法自治的精神相背離。因而，人民法院審判“義絕”類離婚案件，應(yīng)該堅持不告不理原則。

古時律法刑民不分，因而“義絕”制度之中刑事法律規(guī)范和民事法律規(guī)范并存。但現(xiàn)行法律制度的部門劃分十分明確，遵從該劃分方式離婚訴訟應(yīng)屬民法的范疇。法官只可裁決當(dāng)事人是否離婚以及因二人離婚訴訟而導(dǎo)致的一系列民事罰法律后果，而不可直接對存在“義絕”行為卻未提起離婚訴訟的當(dāng)事人進(jìn)行處罰。

（二）從法律規(guī)范的內(nèi)容上看

我國現(xiàn)行婚姻法第三十二條，“重婚或有配偶者與他人同居的，實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的，有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的，因感情不和分居滿二年的，其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”，悉數(shù)羅列了以上五種可被認(rèn)定為夫妻感情破裂的行為，發(fā)生這些行為當(dāng)事人可以請求離婚。可以發(fā)現(xiàn)，此條與古代的“義絕之狀”有一些契合之處，比如，夫或妻與配偶親屬通奸、家庭暴力行為等，依照現(xiàn)行婚姻法之規(guī)定，都可以認(rèn)定屬上述五種行為之一，對方當(dāng)事人就可訴請離婚。如此看來，現(xiàn)行婚姻法大可將古代律法規(guī)定的“義絕之狀”融入現(xiàn)代法律，進(jìn)而形成當(dāng)代“義絕”行為認(rèn)定之新規(guī)。鑒于法條的可行性，現(xiàn)行法律可增添兩種情形：一種是夫妻雙方對彼方近親屬犯下嚴(yán)重罪行，另一種就是夫妻雙方的近親屬對彼方或彼方近親屬犯下嚴(yán)重罪行。以上列舉的兩種理由可與現(xiàn)行《婚姻法》第三十二條羅列的五種情形并列，成為夫或妻一方起訴離婚時得到人民法院支持的事由。

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