摘 要：正式標(biāo)志著電子數(shù)據(jù)成為獨(dú)立的證據(jù)種類的文件是2012年修訂的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》。但是，在司法實(shí)踐中，仍然存在著電子數(shù)據(jù)與視聽證據(jù)以及電子數(shù)據(jù)與書證的混淆。本文著重論述了電子數(shù)據(jù)與這二者的區(qū)別，以期解決司法實(shí)踐中的相關(guān)問題。

關(guān)鍵詞：電子數(shù)據(jù);視聽資料;書證

中圖分類號(hào)：D925.2文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）11-0106-02

作者簡(jiǎn)介：李冬蘭（1997-），女，漢族，江蘇蘇州人，江南大學(xué)法學(xué)院，本科在讀（大三）。

一、電子數(shù)據(jù)概述

（一）概念

電子數(shù)據(jù)的定義究竟是什么呢？查閱很多資料以后，我發(fā)現(xiàn)學(xué)界對(duì)于電子數(shù)據(jù)沒有一個(gè)統(tǒng)一且明確的定義。

在這里，我想分別用兩種方法來給電子數(shù)據(jù)下定義。首先用歸納法，我認(rèn)為電子數(shù)據(jù)是通過電子的形式存儲(chǔ)于電子介質(zhì)中且能夠認(rèn)定案件事實(shí)的材料。其次用列舉法，我在這里引用一個(gè)文件來解釋，即2016年9月20日最高檢、最高法、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》。該《規(guī)定》的第一條給我們列舉了哪些屬于電子數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)包括但不限于下列信息、電子文件：（一）網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布的信息;（二）手機(jī)短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息;（三）用戶注冊(cè)信息、身份認(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;（四）文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計(jì)算機(jī)程序等電子文件。

（二）特征

1.具有動(dòng)態(tài)直觀性

一般來說，電子數(shù)據(jù)總能呈現(xiàn)出一個(gè)動(dòng)態(tài)直觀的過程，能在很大程度上還原案件的真實(shí)情況，有著其他證據(jù)并不具備的動(dòng)態(tài)直觀性。當(dāng)然，書證和物證也能很直觀地反映案件的事實(shí)，但是，它們是以靜態(tài)的方式來呈現(xiàn)的。舉例來說，用手機(jī)給人們的活動(dòng)進(jìn)行視頻的拍攝，則可以將人們活動(dòng)的內(nèi)容和過程直觀地呈現(xiàn)在大眾面前。①

2.具有易損毀性、易偽造性、易篡改性

在司法實(shí)踐中，認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性具有很大的難度，究其原因，就是因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)有這三個(gè)特性。具體來說，首先，數(shù)據(jù)的虛擬性是電子數(shù)據(jù)具有易損毀性的主要原因。電子數(shù)據(jù)在存儲(chǔ)以及運(yùn)輸?shù)冗^程中，很容易因外力而受到部分或者是全部的損毀。常見的例子是，一些電子數(shù)據(jù)的丟失是受到黑客攻擊而導(dǎo)致的。其次，傳統(tǒng)證據(jù)，如書證、物證等，一旦被偽造，會(huì)留下相應(yīng)的痕跡，因此在認(rèn)定證據(jù)的真實(shí)性時(shí)難度不大。但是，電子數(shù)據(jù)一旦被偽造，普通人很難分辨真?zhèn)危枰b定人員借助相應(yīng)的科技手段才能進(jìn)行甄別。最后，因電子數(shù)據(jù)是通過電子的形式存儲(chǔ)于電子介質(zhì)中且能夠認(rèn)定案件事實(shí)的材料，其本身并不持久，因而在其使用過程中，很容易被人篡改。而且，電子數(shù)據(jù)一旦被篡改后，其鑒定真?zhèn)蔚碾y度也很大。②

3.具有很強(qiáng)的科技性

科技性是電子數(shù)據(jù)的本質(zhì)特征。隨著電子信息技術(shù)的高速發(fā)展，人們?cè)絹碓揭蕾囯娮佑?jì)算機(jī)等高科技設(shè)備來進(jìn)行工作、學(xué)習(xí)和娛樂。電子證據(jù)可以概括定義為將法律與高科技相結(jié)合的一種證據(jù)種類。電子數(shù)據(jù)迎合了科技發(fā)展的趨勢(shì)，其產(chǎn)生、存儲(chǔ)等都依托電子信息技術(shù)。此外，在審查電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性時(shí)，也離不開先進(jìn)科技的輔助。電子數(shù)據(jù)一旦被偽造或者是被篡改，普通人無法憑肉眼察覺，因此需要借助科學(xué)技術(shù)手段來甄別和鑒定，以保證證據(jù)的真實(shí)性。

（三）意義

電子數(shù)據(jù)作為一種證明手段，能夠直觀、動(dòng)態(tài)地反映案件事實(shí)。在科技還未如此發(fā)達(dá)的年代，人們只能通過蒼白的語言來試圖重現(xiàn)事實(shí)，但是這種重現(xiàn)是做不到與事情發(fā)生時(shí)一樣直觀、生動(dòng)形象的。但是電子數(shù)據(jù)可以動(dòng)態(tài)、直觀地反映出案件事實(shí)。此外，隨著電子信息技術(shù)的飛速發(fā)展，電子數(shù)據(jù)在處理信息網(wǎng)絡(luò)犯罪中發(fā)揮了重要作用，為司法公正提供了新的保障手段。在日常生活中，人們對(duì)電子數(shù)據(jù)也并不陌生，手機(jī)上的錄音、視頻、社交軟件的聊天記錄等都可能成為電子數(shù)據(jù)，這也為人們的維權(quán)提供了很好的幫助，使得人們積極地拿起“法律”這個(gè)武器來捍衛(wèi)自己的利益。

二、電子數(shù)據(jù)與視聽資料的區(qū)別

視聽資料是指以錄音、錄像等設(shè)備所存儲(chǔ)的信息來認(rèn)定案件事實(shí)的資料。在2012年刑訴法和民訴法未修改之前，電子數(shù)據(jù)一直被納入視聽資料之中，不是一種獨(dú)立的證據(jù)種類。目前，我國(guó)三大訴訟法都將電子數(shù)據(jù)視為一種獨(dú)立的證據(jù)種類。顯然，電子數(shù)據(jù)獨(dú)立于視聽資料，二者的區(qū)別如下：

（一）原始的存儲(chǔ)介質(zhì)不同

電子數(shù)據(jù)與視聽資料的原始存儲(chǔ)介質(zhì)不同是區(qū)分二者的最本質(zhì)要素。電子數(shù)據(jù)是通過電子的形式存儲(chǔ)于電子介質(zhì)中且能夠認(rèn)定案件事實(shí)的材料。視聽資料是指以錄音、錄像等設(shè)備所存儲(chǔ)的信息來認(rèn)定案件事實(shí)的資料。從定義著手，我們可以清晰地發(fā)現(xiàn)，用來存儲(chǔ)視聽資料的原始介質(zhì)是特定的，要求是錄音、錄像等設(shè)備。但是，電子數(shù)據(jù)并沒有對(duì)，其原始存儲(chǔ)介質(zhì)有過多的限定，只是要求原始存儲(chǔ)介質(zhì)為電子介質(zhì)即可，比如生活中常見的光盤、優(yōu)盤等。筆者認(rèn)為，一般來說，電子數(shù)據(jù)的原始存儲(chǔ)介質(zhì)的科技含量要高于視聽資料的原始存儲(chǔ)介質(zhì)。

（二）表現(xiàn)形式不同

從表現(xiàn)形式來看，電子數(shù)據(jù)與視聽資料之間存在很大不同。由于用來存儲(chǔ)視聽資料的原始介質(zhì)是特定的，要求是錄音、錄像等設(shè)備。因此，視聽資料的表現(xiàn)形式很有限，大多數(shù)情況下以圖像和聲音作為其呈現(xiàn)形式。與之相反的是，電子數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式并不局限，呈現(xiàn)方式很多樣。除了有圖像和聲音，還有社交軟件的聊天記錄、電子郵件、網(wǎng)頁上發(fā)布的信息、手機(jī)上拍攝的視頻、電子交易記錄、數(shù)字證書等等。電子數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式可謂是“百花齊放”。

（三）證據(jù)真實(shí)性認(rèn)定的難易程度不同

在審查證據(jù)的時(shí)候，相較于視聽資料而言，認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性有著一定的難度。證據(jù)的真實(shí)性著重強(qiáng)調(diào)其內(nèi)容的客觀與真實(shí)存在。前文講電子數(shù)據(jù)的特征時(shí)，筆者提到電子數(shù)據(jù)具有易偽造性和易篡改性，因此，一旦電子數(shù)據(jù)在存儲(chǔ)或者使用等過程中被人偽造或者改動(dòng)，若不借助先進(jìn)科技的輔助，鑒定人員也很難查明真?zhèn)?。所以，在認(rèn)定電子數(shù)據(jù)真實(shí)性時(shí)很具挑戰(zhàn)。但是，視聽資料主要是通過對(duì)模擬信號(hào)進(jìn)行機(jī)械處理而產(chǎn)生的，在審查證據(jù)的真實(shí)性時(shí)相對(duì)于電子數(shù)據(jù)來說，會(huì)容易一些。如果模擬技術(shù)制成的錄音帶涉嫌偽造、變?cè)斓?，法官也可以聘?qǐng)聲紋專家進(jìn)行鑒定，一般也能很快通過分析各種參數(shù)識(shí)別真?zhèn)?。?/p>

三、電子數(shù)據(jù)與書證的不同

書證是指以文字、符號(hào)、圖畫等形式所表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件真實(shí)情況的書面文件或其他物體。④電子數(shù)據(jù)獨(dú)立地成為一種證據(jù)種類后，在司法實(shí)踐中，仍面臨著電子合同究竟屬于書證還是電子數(shù)據(jù)的難題。因此，明確的區(qū)分電子數(shù)據(jù)與書證很有實(shí)踐意義。二者的不同點(diǎn)如下：

（一）物質(zhì)特性不同

相較于書證的實(shí)態(tài)性，電子證據(jù)更多呈現(xiàn)出無形性，這是因?yàn)殡娮幼C據(jù)本身是無法閱讀的，如果不借助一定的電子設(shè)備將數(shù)據(jù)進(jìn)行輸出處理，電子證據(jù)將還停留在0和1組成的二進(jìn)制數(shù)據(jù)記錄的層面，這時(shí)的電子數(shù)據(jù)根本不能反映案件事實(shí)。

（二）依附載體不同

書證的依附載體是多種多樣的，只要記錄的內(nèi)容有利于還原案件事實(shí)即可。紙張是書證最常見的載體，這也是人們最能接受的。其實(shí)，墻壁、金屬、布帛、石塊、人的皮膚、陶瓷、塑料等都可以成為書證的依附載體。而電子數(shù)據(jù)的依附載體是電子介質(zhì)，如光盤、硬盤、閃存、U盤、CF卡、SD卡等。因此，對(duì)于電子合同究竟屬于書證還是電子數(shù)據(jù)，我們就有答案了。電子合同屬于電子數(shù)據(jù)。我們可以發(fā)現(xiàn)，一般來說，書證的依附載體貼近生活，電子數(shù)據(jù)的依附載體有著較高的科技性。

（三）證據(jù)真實(shí)性認(rèn)定的難易程度不同

在審查證據(jù)的時(shí)候，相較于書證而言，認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性有著一定的難度。證據(jù)的真實(shí)性著重強(qiáng)調(diào)其內(nèi)容的客觀與真實(shí)存在。書證的真實(shí)性很好審查，即使被改動(dòng)或偽造，也會(huì)留下明顯的痕跡，辦案人員也能據(jù)此辨別真?zhèn)?。但是，電子?shù)據(jù)有著本質(zhì)屬性——科技性，又極容易被偽造和改動(dòng)，且一旦被偽造或改動(dòng)，普通人憑肉眼根本無法辨別真?zhèn)?，需要?qǐng)專門的鑒定人員借助高科技設(shè)備來進(jìn)行。此時(shí)，認(rèn)定電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的難度很大。

（四）對(duì)于證據(jù)的“原件”的認(rèn)定方式不同

毫無疑問，書證適用“最佳證據(jù)規(guī)則”，而且書證原件的認(rèn)定很顯然也很明確?？墒牵娮訑?shù)據(jù)的原件應(yīng)該如何認(rèn)定呢？事實(shí)上，由于電子數(shù)據(jù)的科技性，在能夠保證電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性的前提下，原件與復(fù)印件在技術(shù)上來說，沒有任何差別?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《若干規(guī)定》）第22條規(guī)定：“調(diào)查人員調(diào)查收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體是確有困難的，可以提供復(fù)制件?！卑凑者@一規(guī)則，最初生成電子數(shù)據(jù)及其首先固定的存儲(chǔ)介質(zhì)，才是電子數(shù)據(jù)證據(jù)的原件，其他形式的證據(jù)都是復(fù)印件。但是，《電子簽名法》第5條規(guī)定：“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：（一）能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用;（二）能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲(chǔ)存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。”按照這一規(guī)則，只要所提供的材料在內(nèi)容上能夠滿足以上要求，就視為電子數(shù)據(jù)證據(jù)的原件。⑤從上述兩個(gè)文件，我們可以明白，我們?cè)诹⒎ㄉ蠈?duì)于電子數(shù)據(jù)的原件的認(rèn)定是不一致的。筆者認(rèn)為，認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的原件的標(biāo)準(zhǔn)可參考《電子簽名法》的有關(guān)規(guī)定，這樣既符合時(shí)代發(fā)展的趨勢(shì)，也方便司法實(shí)務(wù)的操作。

電子數(shù)據(jù)極具科技性，迎合了時(shí)代和科技發(fā)展的趨勢(shì)。目前，我們已經(jīng)進(jìn)入了信息時(shí)代，未來科技的發(fā)展會(huì)越來越快，我認(rèn)為，視聽資料這一證據(jù)種類在未來會(huì)喪失存在的必要性，電子數(shù)據(jù)會(huì)扮演更重要的角色。在目前，明確地區(qū)分電子數(shù)據(jù)與視聽資料以及電子數(shù)據(jù)與書證也有很現(xiàn)實(shí)的意義，能夠解決司法實(shí)踐中的許多問題。同時(shí)，我想說，目前關(guān)于電子數(shù)據(jù)，存在著立法上的缺陷以及制度的漏洞，比如關(guān)于電子數(shù)據(jù)的原件的認(rèn)定就存在立法上的不統(tǒng)一。我認(rèn)為，關(guān)于電子數(shù)據(jù)原件的認(rèn)定，不應(yīng)恪守傳統(tǒng)的證據(jù)規(guī)則，應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)?？傊?，我希望，電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)種類能夠發(fā)揮它應(yīng)有的價(jià)值和作用，也希望相關(guān)立法及制度能夠更加完善和妥當(dāng)。

[ 注 釋 ]

①陳光中.證據(jù)法學(xué)[M].2版.北京：法律出版社，2013，08：204.

②李元澤.電子證據(jù)的特征以及與其他證據(jù)種類的區(qū)別[J].開封教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2016，36（03）：258-259.

③劉品新.論數(shù)據(jù)電文的辨真規(guī)則——我國(guó)《電子簽名法》（草案）一個(gè)條文的展開[J].廣西大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2004（05）：69-73.

④卞建林.證據(jù)法學(xué)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002.

⑤姚軍，左彬.互聯(lián)網(wǎng)金融中的電子合同法律問題研究[J].科技與法律，2015（05）：972-984.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]陳光中.證據(jù)法學(xué)[M].2版.北京：法律出版社，2013，08：204.

[2]李元澤.電子證據(jù)的特征以及與其他證據(jù)種類的區(qū)別[J].開封教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2016，36（03）：258-259.

[3]劉品新.論數(shù)據(jù)電文的辨真規(guī)則——我國(guó)《電子簽名法》（草案）一個(gè)條文的展開[J].廣西大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2004（05）：69-73.

[4]卞建林.證據(jù)法學(xué)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002.

[5]姚軍，左彬.互聯(lián)網(wǎng)金融中的電子合同法律問題研究[J].科技與法律，2015（05）：972-984.