李昱

摘 要：在刑罰種類與執(zhí)行方式不斷發(fā)展的今天，身體刑這種古老的刑罰通常被視為野蠻落后的刑種被現(xiàn)代國家摒棄，但是不可否認(rèn)的是，根據(jù)身體刑自身特點(diǎn)以及對(duì)保留有身體刑國家的現(xiàn)狀進(jìn)行分析，可以發(fā)現(xiàn)合理運(yùn)用身體刑可以為法制的進(jìn)步做出貢獻(xiàn)。通過分析身體刑的各個(gè)方面，并將其與其他刑罰進(jìn)行對(duì)比，再對(duì)其缺陷進(jìn)行分析并嘗試加以彌補(bǔ)，來論證適當(dāng)恢復(fù)身體刑具有其合理性。

關(guān)鍵詞：身體刑;刑罰執(zhí)行;監(jiān)禁刑

一、適當(dāng)恢復(fù)身體刑的概念

身體刑，在文字釋義上應(yīng)該被理解為直接施加于犯罪者肉體的懲罰，在刑罰領(lǐng)域，身體刑的設(shè)置一般屬于封建制度統(tǒng)治者用于體現(xiàn)刑罰威懾力的手段，直接作用于身體的痛苦在王權(quán)專制的體制下，能將統(tǒng)治者的威嚴(yán)體現(xiàn)到極致，這種刑罰曾經(jīng)在相當(dāng)長的一段歷史時(shí)間里流行，無論是在中國還是世界范圍內(nèi)，身體刑都曾對(duì)刑法立法以及社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生過重要的影響，即使是現(xiàn)在，仍然有國家保留有身體刑。

雖然給人造成身體上的疼痛來實(shí)現(xiàn)刑罰威懾力的方式，似乎是刑罰發(fā)展應(yīng)該舍棄的刑罰模式，但是不能否認(rèn)身體刑具有監(jiān)禁刑以及其他刑罰所不具有的對(duì)某些類型的犯罪或者對(duì)一部風(fēng)特定的犯罪群體更好的懲罰與預(yù)防作用。適當(dāng)恢復(fù)身體刑，指的是通過合理設(shè)置身體刑的執(zhí)行方式，來幫助刑罰懲罰與預(yù)防犯罪目的的實(shí)現(xiàn)。

二、身體刑運(yùn)用的現(xiàn)狀

在現(xiàn)代國家中，明確保留有身體刑刑罰的國家，除了以鞭刑聞名的新加坡外，通過化學(xué)閹割對(duì)嚴(yán)重的性暴力犯罪進(jìn)行規(guī)制，也可被認(rèn)為是身體刑的一種行刑方式，例如捷克刑法典中就有對(duì)嚴(yán)重的性暴力犯罪者判處化學(xué)閹割刑的規(guī)定，除此之外，一些法律規(guī)定尚不完善，或者是法律現(xiàn)代化程度不高的國家，也保留有類似棍刑、針扎刑等一系列身體刑，具體有巴布亞新幾內(nèi)亞、東帝汶、伊朗等。

殘虐的，具有羞恥刑性質(zhì)的身體刑，固然應(yīng)該被現(xiàn)代法制舍棄，但是在以新加坡為例，該國人民對(duì)其身體刑的社會(huì)效應(yīng)認(rèn)可度較高，相關(guān)刑罰設(shè)置較為完善，對(duì)其身體刑的刑罰制度設(shè)置的研究，對(duì)適當(dāng)恢復(fù)身體刑的合理性能起到一定的佐證作用。

《新加坡刑法典》中規(guī)定可處鞭刑的犯罪包括：國家規(guī)定的海盜罪，暴亂罪，武裝暴亂，刑事殺人罪，故意重傷害罪，故意造成傷害以勒索財(cái)產(chǎn)或強(qiáng)迫他人實(shí)施非法行為，為了使他人受到重傷害、奴役等而進(jìn)行綁架或誘拐，強(qiáng)奸罪，為了盜竊而使人受到重傷害，搶劫罪，非法擁有武器等40多種罪名。

由此可見，適用鞭刑的罪名主要集中在暴力犯罪的范疇，其實(shí)對(duì)于新加坡刑法在設(shè)置鞭刑的這一方面來說，“以暴制暴”是其比較直接的立法目的，其并沒有以身體刑的特點(diǎn)來避免部分監(jiān)禁刑弊端的做法。在新加坡，鞭刑往往是與監(jiān)禁刑同時(shí)適用的。雖然也有部分犯罪鞭刑是單獨(dú)適用的，不過這并不妨礙新加坡更多的是將身體刑作為一種增強(qiáng)刑罰威懾力的手段。

但并不是這種看似單純落后的報(bào)復(fù)刑，就會(huì)使新加坡的民眾對(duì)此產(chǎn)生抵觸情緒。相反，民眾在道德觀念上對(duì)于這種嚴(yán)格的法律制度認(rèn)可程度同樣很高，作為一個(gè)國土狹小，資源稀缺的國家，其最開始的統(tǒng)治者通過嚴(yán)格的社會(huì)管理，并且?guī)?dòng)民眾的危機(jī)情緒，以此實(shí)現(xiàn)一種社會(huì)穩(wěn)定的狀態(tài)。人們在危機(jī)感中普遍感受到社會(huì)秩序的可靠、社會(huì)穩(wěn)定的珍貴， 因而從內(nèi)心信仰法治。也正是這種危機(jī)感， 維持了新加坡長時(shí)期的政局穩(wěn)定，也使其法治建設(shè)具備了更為堅(jiān)實(shí)的社會(huì)認(rèn)同心理和承受基礎(chǔ)及文化承繼環(huán)境。新加坡國立大學(xué)一位學(xué)者這樣描述新加坡人民對(duì)鞭刑的態(tài)度：“新加坡民眾多數(shù)支持鞭刑，鞭刑的目的是制造疼痛，那么能達(dá)到目的同時(shí)又最安全的行刑部位就是臀部，鞭刑的結(jié)果會(huì)給罪犯留下終身的鞭痕，這正好達(dá)到教育目的，提醒他們不能再次實(shí)施犯罪?！?/p>

三、身體刑的特點(diǎn)

我們之所以需要恢復(fù)適當(dāng)?shù)纳眢w刑，其重要的原因是因?yàn)樯眢w刑具有其自身的特點(diǎn)，并且發(fā)揮這些特點(diǎn)能夠懲罰和預(yù)防與這一刑罰相對(duì)應(yīng)的犯罪，其效果將優(yōu)于其他的刑罰。

（一）身體刑的刑罰威懾力

威懾力一詞的釋義為通過威勢使得對(duì)應(yīng)人產(chǎn)生恐懼的力量，從這一點(diǎn)出發(fā)來看，身體刑毫無疑問具有威懾力，那么從刑罰設(shè)置的角度來看，身體刑的設(shè)置能否從威懾力角度發(fā)揮有別于其他刑罰的作用，這一點(diǎn)是需要進(jìn)行論證分析的。

同樣以新加坡為例，身體刑的設(shè)置本身對(duì)新加坡的社會(huì)秩序穩(wěn)定起到了重要的促進(jìn)作用，根據(jù)對(duì)新加坡民眾的問卷調(diào)查顯示，對(duì)鞭刑的痛苦的畏懼，是其無論如何都不會(huì)選擇實(shí)施相對(duì)應(yīng)的犯罪種類的主要原因。即使不討論身體刑是否能夠具有抑制犯罪的作用，起碼在一般預(yù)防的層面，能夠?qū)θ瞬贿x擇實(shí)施犯罪增加心理層面的支撐。由此可見，身體刑在某些犯罪方面起到了其特有的預(yù)防作用。

從懲罰犯罪的角度看，現(xiàn)在在人們的觀念中，重刑主義的傾向尤為嚴(yán)重，雖然這種發(fā)展態(tài)勢并不值得鼓勵(lì)，但是由此可見人們對(duì)于嚴(yán)懲犯罪分子有著強(qiáng)烈的心理欲求，從這一點(diǎn)來看，身體刑的設(shè)置對(duì)于懲罰犯罪能起到與之相對(duì)應(yīng)的社會(huì)效應(yīng)。當(dāng)然并不是得到了人民群眾的認(rèn)可就是對(duì)懲罰犯罪起到了最好的效果，可是在實(shí)際案例中，可能會(huì)出現(xiàn)對(duì)于某些罪犯而言，監(jiān)禁刑已經(jīng)不能對(duì)其起到威懾作用的情況，如果多出一種刑種，是對(duì)這一部分罪犯重新建立刑罰威嚴(yán)的良好嘗試。

（二）身體刑相較于監(jiān)禁刑的優(yōu)勢

監(jiān)禁刑是現(xiàn)代國家普遍設(shè)置的刑罰，其相應(yīng)的也有多年的歷史發(fā)展過程，不過其核心在漫長的發(fā)展過程中并未發(fā)生改變，既通過限制罪犯人身自由的方式，起到懲罰其所犯罪行以及避免其再犯的效果。而在現(xiàn)實(shí)操作過程中，其所面臨的問題也有許多，而身體刑的設(shè)置則可以對(duì)其一些缺陷進(jìn)行規(guī)避。

而之所以只對(duì)身體刑和監(jiān)禁刑進(jìn)行比較，是因?yàn)樯眢w刑的設(shè)置在立法目的上是為了彌補(bǔ)對(duì)一部分犯罪的罪犯，抑或是一部分特殊的犯罪主體判處監(jiān)禁刑所帶來的不良后果而存在。而對(duì)于死刑、社區(qū)矯正等刑罰，其對(duì)應(yīng)的犯罪的嚴(yán)重程度與設(shè)置身體刑刑罰的犯罪并不相符，從而也就失去了可比性。

根據(jù)現(xiàn)代教育刑理念，罪犯刑期結(jié)束的再社會(huì)化是重要的現(xiàn)代刑罰的組成部分，但是現(xiàn)在多數(shù)的監(jiān)禁刑，關(guān)押犯人的監(jiān)獄并不能讓犯人做到不與外界脫節(jié)，而服刑完畢的犯人再次融入社會(huì)的難度非常的大，這一點(diǎn)通常會(huì)隨著犯人刑期的長度而遞增。其實(shí)要達(dá)到對(duì)罪犯的教育目的，并不一定需要太多的理論指導(dǎo)，對(duì)于簡單的暴力犯罪而言，犯罪人絕大多數(shù)都是明知自身行為是犯罪而去實(shí)施的，而通過身體刑帶來的痛苦以威嚇其不再犯，不能保證有效，但是值得進(jìn)行嘗試，而這種行刑方法執(zhí)行結(jié)束后，犯人在經(jīng)歷康復(fù)期后，仍然可以回歸正常的生產(chǎn)生活，同時(shí)懲罰其犯罪的刑法目的也得到了實(shí)現(xiàn)。而反觀監(jiān)禁刑，長期被關(guān)押的犯人被釋放后，其往往難以得到正常的工作機(jī)會(huì)，只能通過再犯罪來維持基本的生活，這樣也就無法實(shí)現(xiàn)教育刑讓罪犯回歸社會(huì)的設(shè)想。

同樣基于上一點(diǎn)，身體刑同樣避免了監(jiān)禁刑囚犯之間相互感染的風(fēng)險(xiǎn)，雖然囚犯間相互感染更多的是因?yàn)樨?cái)政無法支持將犯人進(jìn)行分類，而因此不用監(jiān)禁刑規(guī)制給人一種諱疾忌醫(yī)的既視感，但是任何制度架構(gòu)，可行性都是很關(guān)鍵的一環(huán)，而在沒有足夠財(cái)力的情況下，嘗試節(jié)約成本的其他方法就成了考量的一環(huán)。

四、身體刑缺陷的解讀

身體刑之所以被多數(shù)現(xiàn)代國家所摒棄，其存在諸多缺陷是最為重要的原因，本章將通過分析傳統(tǒng)的身體刑與適當(dāng)?shù)纳眢w刑在面對(duì)這些缺陷上的區(qū)別，來論證適當(dāng)?shù)纳眢w刑能夠設(shè)立的理由。

（一）身體刑對(duì)人權(quán)的侵犯

人權(quán)從古至今一直都是一個(gè)抽象的概念，不同的歷史時(shí)期人們都對(duì)其有不同的理解，而單純的對(duì)肉體施加一定程度的暴力，就能被視為對(duì)人權(quán)保障嚴(yán)重的損害，未免有些牽強(qiáng)，生命健康權(quán)確實(shí)是人的基本人權(quán)，但是在目前人類社會(huì)所設(shè)置的刑罰中，侵犯犯人生命健康權(quán)的刑罰也同樣存在，最為典型的就是死刑，而在多數(shù)國家監(jiān)禁刑中，犯人在服刑期間也不可避免的遭受到生命健康權(quán)的損害。存有身體刑的新加坡也并不是一個(gè)對(duì)人權(quán)漠視的國家，其法律對(duì)人權(quán)保障有著明確的規(guī)定，也對(duì)實(shí)施身體刑刑罰的犯罪主體年齡范圍有著嚴(yán)格的劃界。而且，實(shí)施犯罪行為本身，也是對(duì)他人人權(quán)的侵犯，與之對(duì)應(yīng)的將受到監(jiān)禁刑對(duì)自由權(quán)的剝奪，那么將肉體的痛苦放在相同的位階上，也就顯得并不是那么突兀。

歷史上的身體刑普遍都具有羞恥刑的性質(zhì)，使人產(chǎn)生恥辱感通常與對(duì)其施加肉體上的痛苦是相伴相隨的，例如在人臉上刻字，當(dāng)眾對(duì)犯人進(jìn)行進(jìn)行抽打等，這無疑是對(duì)人格尊嚴(yán)的侵犯，即使是現(xiàn)在新加坡的鞭刑，也含有羞恥刑的成分。這種對(duì)人格尊嚴(yán)的侮辱在發(fā)揮身體刑作用的過程中，我認(rèn)為是不必要的，適當(dāng)?shù)纳眢w刑會(huì)摒棄傳統(tǒng)肉刑羞恥刑的特征，不對(duì)犯人實(shí)施侮辱性的刑罰，而只是通過肉體的痛苦來實(shí)現(xiàn)其目的。

（二）身體刑對(duì)人身體的傷害

身體刑在歷史的法律設(shè)置中，絕大多數(shù)都是以殘酷的面貌示人的，各種各樣形式的身體刑，通過對(duì)人體造成傷害來實(shí)現(xiàn)其刑罰威懾作用，即便是調(diào)節(jié)在適當(dāng)程度的身體刑，也不可能不對(duì)人的身體造成傷害，因?yàn)橥ㄟ^傷害罪犯身體產(chǎn)生相對(duì)應(yīng)的痛苦，是身體刑最基本的執(zhí)行方式，如果需要在法律中設(shè)置身體刑，那么就必須認(rèn)可這種方式是能被社會(huì)所允許的。

其實(shí)身體刑真正為人所詬病的，是其殘酷的手段給人帶來肉體上痛苦的同時(shí)，也會(huì)給人的身體帶來永久性、器質(zhì)性的損害，而這種損傷是不可逆的，以新加坡鞭刑為例，受刑人有過這樣的口述：屁股腫成平時(shí)兩倍大，不能坐，不能躺，也不能正常走路，約有十天不能穿褲子，就算傷好之后，鞭痕也會(huì)永遠(yuǎn)存在?，F(xiàn)代法制國家設(shè)置的身體刑尚且如此，就更不用說過去的殘酷肉刑了，這也是身體刑被認(rèn)為是酷刑的理論支撐之一。

當(dāng)然無論怎樣設(shè)置身體刑的實(shí)施方式，以現(xiàn)在人類的技術(shù)手段而言，施加足量的肉體痛苦而不留下永久性或長時(shí)間的創(chuàng)傷，是幾乎無法實(shí)現(xiàn)的，適當(dāng)程度的身體刑只能通過控制行刑量、分多次執(zhí)行、選擇最合理執(zhí)行方式等方法，從而盡量達(dá)到不影響罪犯正常生產(chǎn)生活的程度，不對(duì)其正常的身體機(jī)能造成破壞，或是破壞后人可以通過正常的醫(yī)療手段恢復(fù)，但是疤痕之類的創(chuàng)傷，暫且無法避免。但是隨著未來科技的發(fā)展，在施加肉體痛苦的同時(shí)，兼顧罪犯的生命健康也完全有可能實(shí)現(xiàn)。

有觀點(diǎn)指出身體刑的執(zhí)行很難統(tǒng)一行刑標(biāo)準(zhǔn)，每個(gè)犯人個(gè)體對(duì)于身體刑的耐受力不同，會(huì)造成一系列刑罰不公正的現(xiàn)象。但是刑罰的執(zhí)行，對(duì)于每個(gè)人犯罪者而言，其所得到的實(shí)際感受都是不同的，這一點(diǎn)并不局限于身體刑，身體刑的執(zhí)行，所實(shí)施的暴力的程度，會(huì)依據(jù)行刑人的不同而有所變化，而與之相對(duì)應(yīng)的，不同地方監(jiān)獄的條件同樣也不盡相同，同樣的，每個(gè)人對(duì)監(jiān)禁刑的耐受力也是不同的，這一點(diǎn)是刑罰個(gè)別化的理論需要去解決的問題。

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