慕森

摘 要：技術(shù)偵查措施作為一種有效抗制犯罪的偵查手段，在實踐中的適用范圍正在不斷拓展，然而在技術(shù)偵查措施發(fā)揮自身打擊犯罪功能的同時，也極易造成對公民基本權(quán)利的侵犯。由此，加強對技術(shù)偵查措施的法律規(guī)制，成為理論界和實務(wù)界的一致共識。技術(shù)偵查措施在制度文本和實踐中存在諸多問題，需要強化檢察監(jiān)督，構(gòu)建完善的檢察監(jiān)督機制。

關(guān)鍵詞：技術(shù)偵查措施;偵查監(jiān)督;法律規(guī)制

一、技術(shù)偵查措施的語義及概念

在刑訴法明確“技術(shù)偵查措施”這一措辭用法之前，也有將其稱為“秘密偵查”、“特殊偵查措施”的用法，在司法實踐中，“技術(shù)偵查”、“秘密偵查”、“特殊偵查”三者只是在稱謂上有所區(qū)別，在語義所指向的范圍是一致的。

刑事訴訟法實際上規(guī)定了三種技術(shù)偵查措施，從條文來分析，第一百五十條規(guī)定了秘密監(jiān)控類的偵查措施，第一百五十三條第一款規(guī)定為“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安機關(guān)負責人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實施偵查”，即明確了可以派遣線人、特情、臥底等秘密調(diào)查人員進行偵查。第二款規(guī)定了“對涉及給付毒品等違禁品或者財物的犯罪活動，公安機關(guān)根據(jù)偵查犯罪的需要，可以依照規(guī)定實施控制下交付”，則是對控制下交付等誘惑類偵查措施的確定。因此無論理論上如何界定技術(shù)偵查措施的概念及內(nèi)涵，新刑事訴訟法所確定的技術(shù)偵查措施實際上包括了三個部分：一是包括以電子偵聽、電話竊聽、電子監(jiān)控等手段的技術(shù)類偵查手段;二是包括控制交付、誘惑購買等手段的誘惑類偵查手段;三以運用線人、特情、臥底偵查員等秘密調(diào)查人員進行的偵查手段。

二、刑訴法對技術(shù)偵查措施法律規(guī)制的制度現(xiàn)狀

修改后刑訴法對技術(shù)偵查的主體、范圍、有效期、保密義務(wù)等方面進行了限定，但是相關(guān)規(guī)定大多屬于“宣言式條款”，規(guī)定的內(nèi)容仍然過于原則，對技術(shù)偵查措施的全面系統(tǒng)的法律規(guī)制還有待完善，但是其中局于核心地位，影響技術(shù)偵查措施法律規(guī)制實踐效果的制度問題有以下三個方面：一是缺少細化的審批程序。二是缺少對違法技術(shù)偵查措施的程序性制裁及救濟措施。三是技術(shù)偵查措施的種類不確定。

三、技術(shù)偵查的司法實踐問題

（一）封閉的“自我授權(quán)”和“行政審批”，導致實踐中技術(shù)偵查措施的適用亂象叢生

根據(jù)公安部和最高檢的相關(guān)規(guī)定，公安機關(guān)、檢察機關(guān)的技偵措施均由本部門來審批決定，呈現(xiàn)出明顯的“自我授權(quán)”特征，而外部監(jiān)督根本無從談起，而從審批的運作流程來看，整個審批程序應當屬于“行政審批”的運作模式。這樣批準與執(zhí)行的一體化，違背了分權(quán)與制衡的法治要求，將檢察監(jiān)督擋在門外。

實踐中公安機關(guān)適用技術(shù)偵查措施存在諸多問題，具體表現(xiàn)為：技術(shù)偵查措施超越法定適用范圍，采取技術(shù)偵查措施的決定書未附卷;部分案件中超出審批對象進行監(jiān)聽;未將原始錄音數(shù)據(jù)未隨卷移送等。

（二）公法對技偵證據(jù)如何使用仍存有爭議，導致檢察機關(guān)工作被動

公安機關(guān)從偵查便利及偵查效率出發(fā)，不愿意將技偵材料移送審查逮捕及審查起訴，對技偵措施接受外部監(jiān)督持消極態(tài)度。然而在本輪 “以審判為中心”的訴訟制度改革中，人民法院認為技偵證據(jù)要一般要接受庭審舉證質(zhì)證，拒絕提供或者沒有在審限規(guī)定時間內(nèi)提供的，可根據(jù)已經(jīng)在案的證據(jù)直接作出是否有罪的判決;如果該證據(jù)材料是定案關(guān)鍵證據(jù)的，應當作出事實不清、證據(jù)不足的結(jié)論。

由于公安偵查機關(guān)和法院在技術(shù)偵查措施及技偵證據(jù)的使用上存在的不同認識和分歧，導致作為線性訴訟結(jié)構(gòu)中間環(huán)節(jié)的檢察機關(guān)處在進退兩難的境地，造成工作被動。

四、對技術(shù)偵查進行檢察監(jiān)督的制度構(gòu)想及實踐路徑

從維護司法公平正義的角度出發(fā)，作為法律監(jiān)督機關(guān)的檢察機關(guān)應當順應“以審判為中心”的訴訟制度改革，加強對偵查權(quán)的監(jiān)督制約，切實轉(zhuǎn)變陳舊的司法理念，將技術(shù)偵查措施的行政審批模式轉(zhuǎn)變?yōu)橐詸z察監(jiān)督為核心的司法審查模式，構(gòu)建完善技術(shù)偵查檢察監(jiān)督機制。

（1）采用技術(shù)偵查措施的申請。公安機關(guān)采取技術(shù)偵查措施應向同級檢察機關(guān)偵查監(jiān)督門進行審查批準;檢察機關(guān)自己辦理的自偵案件，采取技術(shù)偵查措施應由其上一級檢察機關(guān)偵查監(jiān)督部門批準。申請批準應書面提出，并且提供能證明適用技術(shù)偵查措施必要性的相應證據(jù)。

（2）受理和審查。檢察機關(guān)偵查監(jiān)督部門在收到偵查機關(guān)的書面申請后，應指派專人對申請進行審查，在3 日內(nèi)做出批準或不批準決定。具體審查的內(nèi)容應包括：是否屬于可以適用技術(shù)偵查措施的案件范圍;是否滿足適用技術(shù)偵查措施的法定條件;提交報備審查的申請書是否具有適用對象和適用措施等具體內(nèi)容;申請書是否具有適用技術(shù)偵查措施必要性和最后性的相關(guān)證據(jù)等。

（3）決定實施技術(shù)偵查措施。檢察機關(guān)偵查監(jiān)督部門經(jīng)審查后批準同意實施技術(shù)偵查措施的，應發(fā)出書面的同意適用技術(shù)偵查措施決定書，并同時發(fā)出技術(shù)偵查措施實施細則說明，說明技術(shù)偵查措施適用的種類、適用對象、適用時間、地點等內(nèi)容。如不同意實施技術(shù)偵查措施的，也應書面發(fā)出不同意適用技術(shù)偵查措施決定書，同時偵查機關(guān)對決定存有異議的，有權(quán)向上級檢察機關(guān)申請復議。

（4）執(zhí)行技術(shù)偵查措施。適用技術(shù)偵查措施的檢察機關(guān)或公安機關(guān)在收到同意適用技術(shù)偵查措施決定書后，必須嚴格按照批準決定書規(guī)定的種類、對象和期限實施。

（5）技術(shù)偵查事后跟蹤審查機制。在檢察機關(guān)偵查監(jiān)督部門批準技術(shù)偵查措施后，應定期對技術(shù)偵查的運行情況進行審查。如發(fā)現(xiàn)偵查機關(guān)存在超越原批準的手段、使用范圍的情況，或未按批準的程序來使用等違法開展技術(shù)偵查措施的，可以通過進行口頭或者書面糾正違法等形式對偵查機關(guān)的違法行為進行糾正。同時應啟動非法證據(jù)排除程序，對于認定屬于違法獲取的證據(jù)以及其轉(zhuǎn)化證據(jù)的，應當依法予以排除。如果偵查人員利用偵技手段侵犯他人權(quán)利的，檢察機關(guān)應發(fā)出檢察建議，建議有關(guān)機關(guān)給予處分，情節(jié)嚴重涉嫌犯罪則移交相關(guān)部門追究刑事責任。

（6）技術(shù)偵查措施的實施期限和延期。實施期限為三個月，到期后可以申請延長，延長最多以2次為限。第一次延長由原批準單位的上一級檢察機關(guān)偵查監(jiān)督部門來批準，第二次延長則由省級檢察機關(guān)的偵查監(jiān)督部門批準。

（7）對于有重大影響的疑難、復雜案件，檢察機關(guān)在批準采取技術(shù)偵查措施后，可以派員介入偵查，及時予以監(jiān)督，以保證技術(shù)偵查措施的合法使用。