摘 要：刑法作為懲罰犯罪的最有力武器，對(duì)于維護(hù)社會(huì)之安定、人民之幸福有著不可替代的作用。我國(guó)自古以來(lái)都重視刑法的立法工作，分析我國(guó)刑法立法的歷史特點(diǎn)，從中發(fā)掘在其背后所依賴(lài)的社會(huì)倫理基礎(chǔ)，進(jìn)而為今后刑法的立法工作提供指引，也是理論指導(dǎo)實(shí)踐的重要表現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：社會(huì)倫理；中國(guó)刑法史；死刑

對(duì)比中西方古代法律文獻(xiàn)及法律內(nèi)容不難發(fā)現(xiàn)，西方古代法是貴族與平民之間矛盾和斗爭(zhēng)的產(chǎn)物，而中國(guó)古代法則起源于部族之間的戰(zhàn)爭(zhēng)。不同的社會(huì)背景奠定了中西方法律文化的基礎(chǔ)，造成了西方重視民法，而東方重視刑法的差異。長(zhǎng)達(dá)4000多年的歷史發(fā)展中，中國(guó)歷史上各個(gè)朝代幾乎都有一部刑法典。源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的刑法史，也為現(xiàn)在立法思想及司法實(shí)踐提供了重要的理論依據(jù)。

刑法，作為一種道德強(qiáng)制手段，調(diào)整的是國(guó)家與個(gè)人、社會(huì)和個(gè)人之見(jiàn)的關(guān)系，這一關(guān)系的背后是倫理與跟人善惡之見(jiàn)的對(duì)抗；倫理，尤其是社會(huì)道德，是終極意義上的善，是一種非強(qiáng)制性的約束手段。刑法的制定及適用必須符合大多數(shù)人的倫理道德，否則將是一部“滅絕人性”的條文。縱觀古今，我國(guó)的刑法都體現(xiàn)著社會(huì)的倫理道德。

一、古刑法的倫理基礎(chǔ)

刑法史作為中國(guó)歷史發(fā)展的一部分，深植于悠遠(yuǎn)的歷史文化之中。它不僅記錄著我國(guó)刑法演變的曲折歷程，還蘊(yùn)含著刑法的發(fā)展規(guī)律。春球戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，諸子爭(zhēng)雄，百家齊鳴，無(wú)論是儒家道家墨家還是法家，其主要的治國(guó)觀點(diǎn)中，多多少少都蘊(yùn)含著刑法學(xué)的思想。法家，雖然作為以法為主要學(xué)術(shù)觀點(diǎn)的學(xué)派，但是在法學(xué)領(lǐng)域，其學(xué)派的觀點(diǎn)僅僅在秦朝被采納過(guò)，而后的統(tǒng)治者并非也法治國(guó)，而是以儒治國(guó)。自漢武帝罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)之后，儒學(xué)成為封建王朝的主流思想，其學(xué)派思想更是影響了2000多年的歷史發(fā)展。在影響社會(huì)生活的同時(shí)，儒家的血親人倫、道德理性的觀點(diǎn)也成為封建立法的指導(dǎo)思想。因此，古代刑法的倫理基礎(chǔ)實(shí)際上也是建立在儒家所提倡的道德風(fēng)尚的基礎(chǔ)上的。正是在這種思想的指導(dǎo)下，人們摒棄了道德倫理與法律之間尖銳對(duì)立的看法，而是漸漸地把道德倫理因素融入刑法之中。

在一般民眾看來(lái)，提起古代刑律，他們往往會(huì)想到凌遲、車(chē)裂、斬首等血腥的畫(huà)面。而然，這些只是古代刑法的特例，古代的許多刑法思想也是很具有人性的。從各個(gè)朝代的立法思想上不難看出，古人對(duì)于用刑這一問(wèn)題上是很理智的。中國(guó)古代的立法思想基本上是沿著明德慎罰（西周）--德本刑用（西漢）--德主刑輔（唐代）--明刑弼教（明清）--禮法之爭(zhēng)（清末）這一條主線發(fā)展的。從這條主線上不難發(fā)現(xiàn)，統(tǒng)治者在治理國(guó)家時(shí)，把“德”“禮”等倫理綱常放在的地位與刑法同等甚至高于刑法之上?！独献印吩唬悍钭陶?，盜賊多于流。在古人看來(lái)，依靠道德來(lái)約束臣民遠(yuǎn)比靠法治更加人性化。尤其是在看到以法家“繁刑嚴(yán)誅，吏治刻深”思想治國(guó)的秦朝二世而亡的悲劇之后，后來(lái)的統(tǒng)治者完全放棄了這種治國(guó)思想。在經(jīng)歷長(zhǎng)時(shí)間的摸索實(shí)踐后，逐步確立了“德主刑輔”的指導(dǎo)思想。

在司法實(shí)踐中，古人也是極其重視風(fēng)化教育。一個(gè)人如果觸犯了社會(huì)風(fēng)化，其所受到的懲罰遠(yuǎn)比其犯其他罪所受到的懲罰嚴(yán)重。如十惡（謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、大道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂）不赦之罪，很多都是“風(fēng)化犯罪”。十惡之罪之所以成為不赦之罪，最主要的原因是這些犯罪行為觸犯了“三綱五?！钡幕揪V常倫理。同時(shí)，這也從側(cè)面反映了古人在刑罰與教化這兩種手段上更加傾向于教化臣民，而不是依靠重刑來(lái)殘酷鎮(zhèn)壓。很多時(shí)候，刑法成了治理國(guó)家的一種輔助工具，而不是主要工具。所以，古代刑法不僅在制定上就反映著社會(huì)倫理道德，而且在適用上也體現(xiàn)著社會(huì)倫理。

二、近代刑法的倫理基礎(chǔ)（以清末為例）

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，中國(guó)的國(guó)門(mén)逐步被打開(kāi)。在經(jīng)濟(jì)上，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)沖擊了傳統(tǒng)的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，原有的自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)體制逐漸瓦解；政治上，君主專(zhuān)制集權(quán)受到西方民主政治的影響，開(kāi)始走向衰落；思想上，西方的“自由、平等、博愛(ài)”的人權(quán)思想開(kāi)始在以“三綱五?！睘榛緜惱硭枷氲娜A夏大地上廣泛傳播?？梢哉f(shuō)，在這個(gè)西方思潮盛行的時(shí)代，國(guó)家的上層建筑難免會(huì)發(fā)生變革以迎合社會(huì)的變遷。刑法，作為一個(gè)國(guó)家挽救社會(huì)危機(jī)的“最后一根救命稻草”，必然會(huì)受到統(tǒng)治者的高度重視。特別是在經(jīng)歷了近半個(gè)世紀(jì)的戰(zhàn)亂之后，清末統(tǒng)治者意識(shí)到如果沒(méi)有一部新的刑法典，將會(huì)難以穩(wěn)定社會(huì)秩序。于是統(tǒng)治者在實(shí)行憲政的同時(shí)，頒布了《大清現(xiàn)行刑律》及《欽定大清刑律》。雖然這兩部刑法的“壽命”很短，但是它們所蘊(yùn)含的新思想和新倫理道德對(duì)后世特別是民國(guó)初的刑事立法提供了重要的借鑒。

《欽定大清刑律》較以往的刑法典最大的區(qū)別就是引進(jìn)了西方的刑法思想。近代西方三大刑法思想罪刑法定原則、法律面前一律平等原則，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則都是在《欽定大清刑律》中最早提出的。原因在于此時(shí)的中國(guó)受到了西方人權(quán)主義思想的影響，社會(huì)的倫理道德在一定程度上也受到這股思潮的影響。從而，在刑法立法上，勢(shì)必也會(huì)積極的向現(xiàn)在的新的倫理道德靠攏。

三、現(xiàn)行刑法的倫理基礎(chǔ)（以死刑為例）

經(jīng)過(guò)近代一個(gè)世紀(jì)的發(fā)展，法治觀念已深入人心。在受到西方法律思潮和中國(guó)傳統(tǒng)倫理道德的雙重影響下，刑法也漸漸呈現(xiàn)中西結(jié)合的趨勢(shì)?！爸形鹘Y(jié)合”的立法思想使得中國(guó)刑法在很多方面出現(xiàn)了與世界潮流及相互融合又保留自己特色的特點(diǎn)。死刑就是一個(gè)典型的例子。

雖然近代中國(guó)也吸納了大量的西方人文精神，但是目前大多數(shù)的國(guó)民都尚未形成對(duì)人的生命價(jià)值表示強(qiáng)烈關(guān)懷的人文精神。相比而言，“殺人償命”的中國(guó)傳統(tǒng)倫理道德觀更加的深入人心。受這種觀念的影響，死刑的保留在中國(guó)得到了大多數(shù)民眾的支持。這種初級(jí)階段的等價(jià)報(bào)應(yīng)觀是中國(guó)光大民眾的道德倫理基礎(chǔ)，在民眾的眼里，廢除死刑犯罪人將不會(huì)得到公正的裁判，法律也會(huì)喪失最基本的公正價(jià)值。所以，刑罰的制定必須扎根于本國(guó)的實(shí)際，特別是傳統(tǒng)的法律文化。

當(dāng)然，存在死刑的同時(shí)，我們也必須準(zhǔn)確的適用死刑。這不僅是當(dāng)今世界保留死刑國(guó)家的常規(guī)做法，也是我國(guó)應(yīng)當(dāng)而且必須遵循的準(zhǔn)則。其原因一方面是世界人權(quán)主義不斷發(fā)展，繼續(xù)濫用死刑將會(huì)受到民眾的譴責(zé)，另一方面我國(guó)傳統(tǒng)司法實(shí)踐也為現(xiàn)代慎用死刑提供了借鑒。古代的“春秋決獄”和“秋審勾決”制度都是很好的限制了濫用刑罰的手段，尤其是“秋審勾決”，在限制死刑方面起到了重要的作用。雖然從大趨勢(shì)上看，死刑終究會(huì)走向消亡，但是在我國(guó)，很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)死刑不會(huì)被廢除。原因在于刑法無(wú)論在立法還是適用上，都必須以社會(huì)倫理基礎(chǔ)為參照。只有在傳統(tǒng)的等價(jià)報(bào)應(yīng)觀念被打破，人權(quán)思想廣泛被大多數(shù)民眾所認(rèn)可之后，以及相應(yīng)的社會(huì)條件都具備的時(shí)候，死刑才會(huì)廢除。

刑法與倫理道德的關(guān)系是一個(gè)涉及到刑法根基的重大問(wèn)題，也是一個(gè)影響刑法立法、刑事司法的重要實(shí)踐問(wèn)題。根據(jù)刑法的基本原則，倫理道德不能對(duì)司法活動(dòng)進(jìn)行干預(yù)。正是由于刑法的這一特殊性，使得許多學(xué)者割裂了刑法與倫理道德的關(guān)系。而實(shí)際上，刑法是為了維護(hù)社會(huì)的公平正義而制定的，至于公平正義的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該符合大多數(shù)人心中的倫理道德觀。所以，刑法不僅不能跟社會(huì)倫理道德割裂，相反必須與社會(huì)倫理道德積極結(jié)合。只有弄清楚刑法與倫理道德之間的基本關(guān)系，才能為刑法的合理化提供正確的價(jià)值取向。

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作者簡(jiǎn)介：

許亞超，1993年7月22日出生，男，漢族，山東平度人，現(xiàn)就讀于西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院。碩士研究生，主要研究方向：訴訟法學(xué)（刑事）。