金石開 徐鵬飛 付堅(jiān)強(qiáng)

一、婚姻法倫理正當(dāng)性的表現(xiàn)及意義

在人類歷史上，家庭是最悠久的社會(huì)組織形式和倫理關(guān)系，婚姻則是家庭關(guān)系的核心和基石，其他身份關(guān)系都是配偶關(guān)系的延伸，因此婚姻關(guān)系就是人類最典型、最具有代表性的倫理實(shí)體，而規(guī)定婚姻家庭關(guān)系的婚姻法自然有著倫理正當(dāng)性，具體表現(xiàn)在：

（一）婚姻法的法律規(guī)范直接源于婚姻道德規(guī)范

在國家和法律的出現(xiàn)之前，人們就一直生活在人倫秩序中，只是這種秩序尚未形成法律制度，而是作為習(xí)慣與道德規(guī)范規(guī)制人們的行為，之后統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定就將這些內(nèi)容納入法律的規(guī)范體系，因此婚姻法的條文有很多就直接源于婚姻道德規(guī)范。例如，法律規(guī)定父母和子女間有相互扶養(yǎng)的義務(wù)，而父母子女間的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)本就是婚姻家庭的基本職能之一，是原始的倫理秩序。夫妻間的同居、忠實(shí)義務(wù)，本身也是道德規(guī)范。

（二）婚姻法對(duì)親屬關(guān)系的調(diào)整遵循道德要求

親屬身份關(guān)系并非是法律創(chuàng)設(shè)的，而是自然的事實(shí)?；橐龇▽?duì)親屬關(guān)系的調(diào)整主要是將已有的人倫秩序法律化，在這種法律化的處理中，當(dāng)然不應(yīng)違背道德要求。為維護(hù)自然人倫秩序，大多數(shù)國家在收養(yǎng)制度中都有關(guān)于收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡和輩分的要求，如日本民法典就禁止收養(yǎng)尊親屬，[ 《日本民法典》第七百九十三條：“不得把尊親屬或年長者收養(yǎng)為子女?！盷臺(tái)灣則要求收養(yǎng)人的年齡要大于被收養(yǎng)人二十歲。再如，我國婚姻法還特別強(qiáng)調(diào)，子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利，不得干涉父母再婚以及婚后的生活。這些規(guī)定都是為了防止倫理道德的紊亂。

（三）婚姻法沒有規(guī)定的事項(xiàng)也依照倫理要求解釋

婚姻法不可能兼顧到婚姻家庭領(lǐng)域的方方面面，只能涉及到婚姻家庭關(guān)系的一部分，其他部分仍然包含在倫理規(guī)范中。對(duì)這些部分的法律評(píng)價(jià)就應(yīng)當(dāng)以倫理規(guī)范為標(biāo)準(zhǔn)。[ 瞿業(yè).新婚姻法的倫理基礎(chǔ)構(gòu)架思路探討[J].法制與社會(huì)，2014（3）：245.]比如法律規(guī)定了父母對(duì)子女的教育和保護(hù)義務(wù)，但沒有規(guī)定成年兄姐對(duì)弟妹的教育問題，成年子女對(duì)未成年弟妹的訓(xùn)斥管教符合日常倫理秩序，應(yīng)當(dāng)受到肯定。再如，婚姻法賦予了離婚夫妻看望孩子的權(quán)利，沒有規(guī)定其他長輩擁有此項(xiàng)權(quán)利，但依據(jù)人之常情，他們也應(yīng)當(dāng)享有探望權(quán)。

二、婚姻法倫理正當(dāng)性的意義

（一）保證婚姻法的立法科學(xué)性和正當(dāng)性

婚姻法的倫理正當(dāng)性要求我們?cè)诹⒎ㄇ皩?duì)社會(huì)當(dāng)下的倫理規(guī)范、道德水準(zhǔn)、婚姻習(xí)慣等進(jìn)行廣泛而深入的調(diào)研和總結(jié)，讓法律扎根于現(xiàn)實(shí)，穩(wěn)固立法基礎(chǔ)。在立法過程中，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)倫理學(xué)家參與研討，防止偏離初衷，并進(jìn)一步強(qiáng)化婚姻法的倫理性。這不僅是婚姻法倫理性的要求，同時(shí)也貼合科學(xué)立法的精神，使婚姻法符合社會(huì)經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展的需要。

（二）保證婚姻法訴訟的公正性

婚姻法的倫理性正當(dāng)性不僅在婚姻法制定的過程中發(fā)揮著指導(dǎo)作用，在訴訟中也有著重要意義。再完善的婚姻法也不可能考慮到所有的現(xiàn)實(shí)問題，此時(shí)就需要依靠倫理道德彌補(bǔ)法律的缺陷。因此，在司法實(shí)踐中，面對(duì)法律未作明文規(guī)定的案件，法官可以從婚姻法的倫理性出發(fā)，結(jié)合原則性規(guī)定作出判決，以保證訴訟的公正性，實(shí)現(xiàn)司法正義。

三、確?！痘橐龇ń忉屓穫惱碚?dāng)性的

（一）加強(qiáng)對(duì)弱勢方的救助

我國婚姻法本就忽視對(duì)女性的扶助問題，解釋三更是加劇了這種狀況。保護(hù)婦女權(quán)益是婚姻法的基本目標(biāo)之一，因?yàn)樾问缴系哪信降炔⒉荒苎谏w女性在各領(lǐng)域包括家庭關(guān)系中普遍弱勢的事實(shí)，所以婚姻法應(yīng)當(dāng)在有關(guān)規(guī)定上向女方傾斜。

首先可以添加法條，離婚后丈夫?qū)τ谏頌槿氈鲖D、沒有穩(wěn)定獨(dú)立收入的妻子應(yīng)當(dāng)支付為期至少一年的贍養(yǎng)費(fèi)，具體數(shù)額應(yīng)當(dāng)足夠妻子維持離婚前的生活水準(zhǔn)。這一規(guī)定旨在幫助沒有工作的家庭主婦在離婚后能夠安心學(xué)習(xí)職業(yè)技能，脫離經(jīng)濟(jì)依賴，獨(dú)立工作生活。

另外，我國婚姻法缺少嫁妝的相關(guān)規(guī)定。嫁妝是女方父母對(duì)女兒的贈(zèng)與， 是妻子的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，它只是在結(jié)婚之后才隨女方進(jìn)入男方家，由雙方共同占有、使用，個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)了本應(yīng)當(dāng)由共同財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的義務(wù)。在夫妻雙方離婚時(shí)，我國《婚姻法》并沒有規(guī)定丈夫應(yīng)當(dāng)對(duì)妻子嫁妝的折損進(jìn)行補(bǔ)償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第十六條規(guī)定：“婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后共同生活中自然損耗、消耗、滅失， 離婚時(shí)一方要求以共同財(cái)產(chǎn)抵償?shù)牟挥柚С??！边@明顯損害了離婚時(shí)婦女的財(cái)產(chǎn)權(quán)。目前，我國結(jié)婚時(shí)多由男方買房，房產(chǎn)證上一般也簽的是丈夫的名字，離婚時(shí)仍屬于男方。在目前房價(jià)瘋漲的情勢下，房屋會(huì)隨著時(shí)間而逐漸增值，但嫁妝的價(jià)值卻會(huì)隨著時(shí)間和日常生活的使用逐漸折損，離婚時(shí)女方得到的是日益貶值的物品，這明顯不公平。因此需要立法對(duì)嫁妝作特殊規(guī)定，在離婚時(shí)男方應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償嫁妝的一半價(jià)值。

（二）加重對(duì)離婚過錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)懲罰

對(duì)造成離婚的過錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)懲罰向來都是維護(hù)婚姻穩(wěn)定的重要手段。例如法國民法典規(guī)定，因單方過錯(cuò)造成的離婚，另一方不僅可以請(qǐng)求精神損害賠償，還可以撤銷其對(duì)過錯(cuò)方的贈(zèng)與。在日本，離婚時(shí)有過錯(cuò)的一方要支付約三十萬人民幣的賠償金，如果給對(duì)方造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)或精神損害，賠償還會(huì)更高。反觀我國婚姻法，對(duì)過錯(cuò)方的賠償責(zé)任規(guī)定的相當(dāng)空泛，法院在實(shí)務(wù)中的判決也過于保守，數(shù)額一般至多數(shù)萬元，這樣的數(shù)額與一方過錯(cuò)造成的損害并不匹配，不足以起到懲戒和威懾作用。因此，有必要通過司法解釋明細(xì)數(shù)額，改變現(xiàn)狀。比如可以借鑒國外法律規(guī)定，規(guī)定無過錯(cuò)方可以得到過錯(cuò)方的三分之一財(cái)產(chǎn)，再提高對(duì)受害一方精神損害賠償?shù)臄?shù)額，以達(dá)到安撫受害方、震懾過錯(cuò)方的目的。

（三）立法懲治第三者

婚姻法可以說是倫理規(guī)范的法制化，并為其賦予強(qiáng)制力，當(dāng)某種倫理觀念對(duì)于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定至關(guān)重要時(shí)，這些倫理觀念就需要上升為法律法規(guī)。鑒于目前“小三”破壞婚姻家庭的普遍現(xiàn)象，引入司法解釋對(duì)第三者制裁確有必要。我國刑法目前已有重婚罪和破壞軍婚罪，但現(xiàn)實(shí)中大量的第三者行為，沒有達(dá)到犯罪的程度，但卻對(duì)他人的婚姻家庭造成了極大的破壞，輕則影響夫妻感情家庭和睦，重則導(dǎo)致離婚，使孩子成了家庭破裂的犧牲品。對(duì)于這一部分的第三者行為，可以援用侵權(quán)責(zé)任法的有關(guān)條文，因?yàn)榈谌卟遄愕男袨檫`反了法律有關(guān)保護(hù)婚姻和家庭的規(guī)定，侵犯了受害方基于婚姻關(guān)系享有的配偶權(quán)，并造成實(shí)質(zhì)性財(cái)產(chǎn)損失和人身傷害，是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的侵權(quán)行為，對(duì)此可以規(guī)定，第三者應(yīng)當(dāng)返還出軌方私自贈(zèng)與的、屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的財(cái)物，并對(duì)受害配偶和子女給予精神損害賠償。

《婚姻法解釋三》由于其爭議性和危害性引來了全社會(huì)的廣泛討論和大批專家學(xué)者的深入研究，時(shí)至今日已經(jīng)有較為完備的學(xué)術(shù)成果了，本文也只是拾人牙慧。但這也不由得我們思考，之前的解釋一、二，乃至于我國的整個(gè)婚姻法體系是否還存在著倫理正當(dāng)性缺失的問題？如果有，在這個(gè)條文繁雜的龐大系統(tǒng)中又該如何解決？對(duì)解釋三的分析不該拘泥于這十九個(gè)條文，這應(yīng)當(dāng)是對(duì)一個(gè)價(jià)值更高、難度更大的問題的預(yù)演。

（作者單位：南京農(nóng)業(yè)大學(xué)；通訊作者：付堅(jiān)強(qiáng)）