花蓉蓉

摘 要：已依法成立而生效合同對(duì)當(dāng)事人的拘束力表現(xiàn)在：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)兩方面的義務(wù)，第一，對(duì)于已成立的合同，不得任意解除該合同;第二，對(duì)于合同未生效的情形，應(yīng)積極誠(chéng)信的促使合同按其本有的意思發(fā)生效力而為一定行為或不為一定行為，此兩項(xiàng)義務(wù)來(lái)源于此種合同所固有默示條款，此默示條款在合同未生效時(shí)就對(duì)雙方發(fā)生法律效力，雙方必須履行，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，而非締約過(guò)失責(zé)任。

關(guān)鍵詞：合同效力;合同分類;條款

一、什么是成立未生效的合同

從理論上講，無(wú)效合同的確立源于合同的建立和生效之間的差異。合同的訂立意味著締約方同意合同的主要條款。合同的生效意味著合同的權(quán)利和義務(wù)開(kāi)始具有法律效力。根據(jù)“合同法”第四十四條第一款的規(guī)定，“依法設(shè)立的合同自成立之日起生效”。但是，如果締約方規(guī)定了合同生效的某些條件或時(shí)限，或者如果合同要求根據(jù)法律和行政法規(guī)要求某些批準(zhǔn)和登記條件，則合同將成立并且合同將及時(shí)生效。此時(shí)的合同雖然由協(xié)議各方確定，但受條件，截止日期或法律程序的約束。合同成立與合同生效之間的中間階段是合同的訂立尚未生效。

二、合同成立的效力與合同生效的效力之間的不同

“合同法”第8條規(guī)定，“依法設(shè)立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力?！北痉ㄖ小耙婪ㄔO(shè)立的合同”不得解釋為既有設(shè)立要約又有既定要求的合同。狹隘的理解應(yīng)該是指已經(jīng)建立但尚未生效的合同。合同法規(guī)定其重要性的原因是為了強(qiáng)調(diào)依法建立合同的重要性。只要合同是依法成立的，無(wú)論合同是否有效，對(duì)合同具有法律約束力。這種約束意味著，除當(dāng)事人的同意或解雇的理由外，任何一方均不得遺憾地取消合同，并應(yīng)無(wú)故撤銷。另一方面，各方必須積極誠(chéng)實(shí)地促使合同以其原意生效。此時(shí)，它不涉及履行合同權(quán)利和義務(wù)。合同權(quán)利和義務(wù)只有在未來(lái)才有可能。對(duì)于合同法第8條的后半部分，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同履行義務(wù)，不得擅自變更或者終止合同?！闭_理解是指合同的有效效力。在合法成立的同時(shí)有效。

合同的生效意味著已經(jīng)建立的合同在雙方之間具有一定的法律效力。這種法律效力意味著法律賦予合法成立的合同具有約束力，使各方甚至第三方具有約束力。合同的有效性植根于法律賦予的國(guó)家強(qiáng)制權(quán)力，例如合同法。當(dāng)債務(wù)人違約時(shí)，法院會(huì)強(qiáng)制執(zhí)行承包商強(qiáng)制執(zhí)行或承擔(dān)其他不利后果的請(qǐng)求。在合同生效之前，合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)由雙方商定，但只有在有條件的成就中，才有可能（有條件的合同）或未來(lái)的必然性（有定期合同），合同生效時(shí)，合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)在實(shí)現(xiàn)和接受之前成為現(xiàn)實(shí)。合同生效后，當(dāng)事人“必須”或“應(yīng)當(dāng)”履行合同約定的義務(wù)。如果合同義務(wù)要有效，它們必須具有合同的有效要求。

通過(guò)上述分析可以看出合同成立之后的法律拘束力顯然不同于合同生效后的所產(chǎn)生的法律效力。

三、依法成立而未生效的合同有哪些

（一）須批準(zhǔn)、登記型

我國(guó)《合同法》第四十四條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！狈苫蛐姓ㄒ?guī)規(guī)定辦理審批、登記為合同的生效要件的，在辦結(jié)審批、登記的手續(xù)前，該合同屬未生效合同。

（二）附條件型

我國(guó)《合同法》第四十五條也規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效?！备酵Ｖ箺l件的合同，在條件成就前，該合同屬未生效合同。

（三）附始期型

我國(guó)《合同法》第四十六條對(duì)此作出了規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效?！备绞计诘暮贤?，在期限屆至前，該合同屬未生效合同。

四、成立未生效合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)兩方面的義務(wù)

在合同訂立之前，雙方有義務(wù)分為兩個(gè)方面。一方面，已經(jīng)成立的合同有義務(wù)任意終止合同并單方面悔改。另一方面，在合同沒(méi)有生效的情況下，正義和誠(chéng)實(shí)的義務(wù)是使合同按照其自身的含義發(fā)生，并且是某種行為或不是某種行為。但是，這兩個(gè)方面的義務(wù)往往沒(méi)有在尚未生效的合同中明確界定，因此確定次級(jí)義務(wù)的來(lái)源并不總是重要的。

具體而言，對(duì)于建立批準(zhǔn)和登記類型的無(wú)效合同，當(dāng)事人不得以合同未經(jīng)批準(zhǔn)登記為由履行或單方面銷毀合同，另一方面，必須是作為合同履行積極和誠(chéng)實(shí)的表現(xiàn)?！昂贤ǖ诙l的解釋”第八條規(guī)定，“人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和對(duì)方的要求，決定有關(guān)人員辦理相關(guān)手續(xù);由此產(chǎn)生的費(fèi)用由另一方及對(duì)交易對(duì)方造成的實(shí)際損失，損害賠償責(zé)任是對(duì)當(dāng)事人規(guī)定的義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同的目的是為了取得履行合同的結(jié)果，以及當(dāng)事人采取行動(dòng)促使合同生效的義務(wù)也反映了當(dāng)事人訂立合同的合理期望?？赡苡行┖贤瑳](méi)有明確規(guī)定一方或雙方有義務(wù)辦理審批手續(xù)，但由于當(dāng)事人有正義和誠(chéng)實(shí)的義務(wù)促使合同自行生效，這項(xiàng)義務(wù)也是確定合同以使其有效。雙方應(yīng)履行批準(zhǔn)合同登記的義務(wù)，并具備有效進(jìn)入合同的必要要素。

對(duì)于有條件類型的無(wú)效合同，當(dāng)事人不得以合同未經(jīng)批準(zhǔn)登記為由履行或單方面違反合同，另一方面，不得以任何人為干涉條件，使合同基于其原始含義。不作為義務(wù)生效。該義務(wù)源于此類合同的法定隱含條款。“合同法”第45條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定合同的有效性。符合條件的合同應(yīng)在條件滿足時(shí)生效。具有終止條件的合同在條件成立時(shí)無(wú)效。雙方都符合自己的利益。如果條件得不到適當(dāng)防止，則視為已達(dá)到條件;如果條件沒(méi)有得到適當(dāng)?shù)耐茝V，就不會(huì)達(dá)到條件?！?/p>

五、小結(jié)

筆者認(rèn)為違反此項(xiàng)義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，首先此種是合同的默示條款所規(guī)定的義務(wù)，雖然合同沒(méi)有明確規(guī)定，但默示條款但仍然是合同條款，且此默示條款在合同生效前就對(duì)當(dāng)事人有法律上的效力，這點(diǎn)類似于合同中關(guān)于違約責(zé)任的條款，合同即使因解除，被宣告無(wú)效，或被撤銷后不具有了效力，但是關(guān)于確定雙方責(zé)任的違約條款任具有效力。違約責(zé)任中有實(shí)際履行、解除合同等違約責(zé)任，能夠很好的保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益。

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