李康

摘?要：根據(jù)中央會議精神，助推中小企業(yè)發(fā)展是大勢所趨，但中小企業(yè)卻身處融資難的困境。在此背景下，保兌倉交易作為一種新類型融資擔保方式便應運而生，被各個銀行深入開展，各經(jīng)濟主體也紛紛加入到該交易中。保兌倉交易涉及主體多，法律關系相對復雜，在交易過程中難免出現(xiàn)一些法律糾紛，但理論上關于保兌倉交易的研究卻很少，本文正是想通過對保兌倉交易各方主體間的法律關系進行明晰，針對不同的違約情形，提出相應的法律救濟措施，以期為法律實務人員處理該糾紛提供一些理論知識。

關鍵詞：保兌倉交易;法律關系;違約救濟

一、保兌倉交易概述

1.保兌倉交易的概念

保兌倉交易一種金融業(yè)務，理論上關于其定義基本上是金融界學者的觀點。例如，張洪光在其《基于供應鏈融資下的鋼鐵企業(yè)開展保兌倉業(yè)務的風險防范》一文將保兌倉定義為：保兌倉業(yè)務是一種以銀行信用為載體，由經(jīng)銷商向銀行繳存一定比例的保證金，銀行開具以經(jīng)銷商為付款人、生產(chǎn)商為收款人具有一定信用額度的銀行承兌匯票，作為經(jīng)銷商采購商品的預付款，由銀行控制發(fā)貨權的供應鏈融資業(yè)務。①宋華在其《供應鏈金融》一書中將保兌倉定義為：在買方交納一定保證金的前提下，銀行貸出全部貨款供客戶向賣方采購用于授信的抵質(zhì)押物。隨后，買方分次向銀行提交提貨保證金，銀行再分次通知賣方向客戶發(fā)貨。賣方就發(fā)貨不足部分的價值向銀行承擔退款責任。②由此可以得出，保兌倉交易是以銀行信用為載體、以銀行承兌匯票為結(jié)算工具、由銀行控制貨權、賣方受托保管貨物并以承兌匯票與保證金之間的差額作為擔保。③依據(jù)是否有第三方監(jiān)管機構(gòu)加入，保兌倉交易可以分為三方保兌倉與四方保兌倉兩類，本文是基于沒有第三方監(jiān)管機構(gòu)參與，即三方保兌倉業(yè)務來探討保兌倉業(yè)務糾紛的違約救濟。

2.保兌倉交易的特征

（1）涉及主體多，法律關系相對復雜

通過以上定義可以看出，保兌倉交易涉及賣方、買方、銀行三方主體，各個主體間存在不同的法律關系。賣方和買方之間是最基礎的法律關系即買賣合同關系，其余法律關系都是基于銀行授信而建立起的為保障銀行收回借款的延伸法律關系。買方為籌措買賣貨幣資金會向銀行繳存保證金并申請開立匯票，銀行會考察賣方的商業(yè)信用，賣方為買方提供擔保的情況下，銀行會提供給買方借款，進而銀行與買方形成融資合同關系，銀行和買方形成擔保合同關系。就從銀行這一主體來講，就參與到兩個法律關系之中，并且各個法律關系不是封閉的，比一般的融資業(yè)務在操作上要相對復雜很多。

（2）銀行控制貨權，賣方提供非典型擔保

在保兌倉交易中，賣方是基于銀行發(fā)出提貨通知單進行向買方發(fā)貨的，銀行向買方提供借款的重要原因是賣方愿意為買方提供背書，如果出現(xiàn)買方未償付融資款的情形，賣方就累計提貨價值與承兌匯票款的差額向銀行承擔退款責任。

二、保兌倉交易的法律關系分析

三方保兌倉交易模式圖

1.買方與賣方

（1）買賣合同關系

買方與賣方會因貨物的買賣簽訂貨物買賣合同，形成買賣合同關系，這是保兌倉交易得以進行的起點，在整個供應鏈條中，沒有買賣合同，自然也就談不上后面的交易。交易雙方可以在買賣合同中約定交易的時間、地點、數(shù)量、質(zhì)量等等，履約過程中出現(xiàn)問題，勢必影響整個保兌倉交易的正常開展。

（2）保證原因關系

賣方為自身貨物更順暢地實現(xiàn)現(xiàn)款銷售，自愿向銀行做出承諾承擔部分責任。此時買方是被保證人、賣方為保證人，買賣雙方之間存在保證原因關系。④

2.買方與銀行-融資合同關系

從上面三方保兌倉交易模式圖可以清晰地看出，買方為減輕現(xiàn)款購貨的壓力，會向銀行申請授信來開立銀行承兌匯票，銀行會基于賣方商業(yè)信用、買方的保證金、銀行承兌匯票貼現(xiàn)收益、擴大自身中間業(yè)務等的考慮同意買方的授信申請，雙方進而形成融資合同關系，此時銀行開始進入整個交易中，銀行為保證自身款項的收回，會采取一系列保障措施，銀行便成為了打通買方與賣方資金流與物流阻礙的橋梁，促進市場交易活躍地開展。

3.賣方與銀行-保證合同關系

在保兌倉交易過程中，賣方依據(jù)提貨通知向買方發(fā)貨，同時保證買方按時足額向銀行繳存保證金并提取貨物，如果買方不履約，賣方將承擔差額退款責任，所謂的差額退款，是指買方在授信到期日或到期前約定天數(shù)內(nèi)，未足額備付所欠銀行款項的金額，銀行通知賣方履行差額退款責任，賣方將買方未提取的貨物以買方欠銀行款項的金額進行回購，將回購款直接劃付至銀行指定賬戶的行為。⑤因此賣方與銀行之間形成保證合同關系。

三、保兌倉交易中的違約救濟

在整個保兌倉交易過程中，買方既可以緩解自身資金的壓力又可以拿得貨物，賣方既享有貨物的所有權又可以獲得銀行承兌匯票，銀行在有賣方擔保的情形下可以擴展自身中間業(yè)務獲取收益，三方只要按照協(xié)議正常履行，彼此便可以達到共贏的狀態(tài)。但任何交易的履行狀態(tài)都有兩種：一是違約，二是無違約。無違約狀態(tài)時各方利益處于平衡，自然談不上法律救濟一說。違約狀態(tài)時至少有一方利益處于受損，這時利益受損方就會尋求法律救濟，法律人員這時也才會加入到保兌倉交易中。

1.有真實貿(mào)易背景的保兌倉交易中的違約救濟

（1）買方未依約繳存保證金

在整個保兌倉交易過程中，是基于買賣雙方有真實的貨物買賣關系發(fā)生，三方會簽訂《三方業(yè)務合作協(xié)議》，買方的主要義務就是要向銀行繳存一定的承兌保證金，但現(xiàn)實交易過程中買方可能會因為自身資金周轉(zhuǎn)不良，沒有現(xiàn)金流滿足其按時足額的繳納保證金，也可能買方基于履約后不能獲取收益考慮，惡意違反協(xié)議約定，故意不按期足額繳納承兌保證金。此時銀行會采取救濟措施，賣方因為買方提供擔保而陷入糾紛。