楊建民

一、引言：問題、概念與學(xué)術(shù)史的把握

在部門法領(lǐng)域，追訴時(shí)效制度應(yīng)當(dāng)歸于何處，純粹是一個(gè)立法技術(shù)的選擇問題。既有如日本將其置于刑事訴訟法的先例，[注]日本刑事訴訟法第250條至第255條規(guī)定了追訴時(shí)效制度。也有俄羅斯于刑法中加以規(guī)定的抉擇。[注]俄羅斯刑法典在總則部分第四篇中規(guī)定“因時(shí)效屆滿而免除刑事責(zé)任”之法律條文，即追訴時(shí)效制度。中國在追訴時(shí)效制度的設(shè)置問題上倒向了后者，卻不盡相同：俄羅斯刑法同時(shí)設(shè)定了追訴時(shí)效的起點(diǎn)與終點(diǎn)，而中國刑法卻不知出于何種緣由，僅僅只是明確起點(diǎn)的存在。因此，對于追訴時(shí)效終點(diǎn)的爭議成為中國刑法的獨(dú)特問題。

應(yīng)當(dāng)明確的是關(guān)于本文所使用的概念問題，即追訴時(shí)效終點(diǎn)謂何。趙秉志教授與于志剛教授將追訴時(shí)效終止制度分為三類：一是導(dǎo)致永久性追訴的追訴時(shí)效終止，刑法第88條之規(guī)定列屬其中，因公安司法機(jī)關(guān)、犯罪人之過錯(cuò)而導(dǎo)致追訴時(shí)效終止；二是導(dǎo)致刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之追訴時(shí)效終止，即公安司法機(jī)關(guān)采取何種刑事訴訟措施后產(chǎn)生追訴時(shí)效不再繼續(xù)計(jì)算、后續(xù)刑事訴訟程序不再受追訴時(shí)效限制的法律效果；其三是導(dǎo)致刑事責(zé)任消滅之追訴時(shí)效終止，其情形包括如赦免、被告人死亡等。[注]參見趙秉志、于志剛：“論追訴時(shí)效的停止制度”，載《法學(xué)評論》2001年第2期。在后續(xù)的討論中，本文所使用的“追訴時(shí)效終點(diǎn)”概念，如未有特殊的前置語，均指導(dǎo)致刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之追訴時(shí)效終止的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。追訴時(shí)效終點(diǎn)不同于追訴時(shí)效的自然完成：追訴時(shí)效自然完成后，公安司法機(jī)關(guān)不再享有追訴權(quán)力，意味著無論是否存在新的證據(jù)，國家刑罰權(quán)消滅，犯罪人之刑事責(zé)任不再追究；而追訴時(shí)效終點(diǎn)的實(shí)現(xiàn)則意味著之后的刑事訴訟程序不再受追訴時(shí)效限制，一旦追訴時(shí)效終點(diǎn)實(shí)現(xiàn)，即便存疑不訴、判決無罪，如果有新的證據(jù)依舊可以重新提起公訴或?qū)徟斜O(jiān)督程序。因此，追訴時(shí)效終點(diǎn)不是有無的判斷而是定點(diǎn)于何時(shí)的爭議。

追訴時(shí)效終點(diǎn)的爭議源于下述案例的疑問：

A因鄰里糾紛故意傷害致人輕傷，按照刑法第87條規(guī)定，其追訴時(shí)效為五年。偵查機(jī)關(guān)對其立案偵查，未有后續(xù)刑事訴訟行為。經(jīng)過六年，檢察機(jī)關(guān)突然就A故意傷害案件向法院提起公訴。期間，A安分守己，一直留在原地生活，未有逃避偵查或?qū)徟械男袨?。法院是否還應(yīng)對其追究刑事責(zé)任？

若以立案或采取強(qiáng)制措施為追訴時(shí)效終點(diǎn)，公安司法機(jī)關(guān)對犯罪的追究自然應(yīng)當(dāng)貫徹。然而，從A的視角反觀之，雖然因犯罪而受刑罰是自然而然的事情，但因公安司法機(jī)關(guān)的懈怠而終日處于朝不保夕的惶恐，其人權(quán)如何保障？再者，A的安分狀態(tài)表明了其不再具有人身危險(xiǎn)性，又非必須追訴之犯罪，喪失了特殊預(yù)防和一般預(yù)防的必要性，對其科處刑罰有違追訴時(shí)效制度的初衷?；诖朔N質(zhì)疑，圍繞何種時(shí)間節(jié)點(diǎn)能夠使追訴時(shí)效不再計(jì)算的疑問，進(jìn)而引發(fā)了關(guān)于追訴時(shí)效終點(diǎn)的諸多爭議。

從學(xué)術(shù)史的角度而言，在2000年以前，由于基礎(chǔ)理論構(gòu)建的急迫，追訴時(shí)效終點(diǎn)問題鮮有關(guān)注，其涉及的專題性著作僅有于志剛教授于1998年出版的博士論文《追訴時(shí)效制度比較研究》及1999年出版的《追訴時(shí)效制度研究》二書，于時(shí)專題論文的數(shù)量就如于志剛教授所言：“在1979年刑法頒布后的10年中，關(guān)于追訴時(shí)效問題所發(fā)表的專題論文總數(shù)還不到10篇，而且多集中在時(shí)效的意思及理解等低層次研究乃至于僅屬于宣傳性、普法性文章?！盵注]于志剛：《追訴時(shí)效制度比較研究》，法制出版社1998年版，第10頁。期間，司法的整體立場采以“強(qiáng)制時(shí)說”，最高人民檢察院對特殊犯罪持“立案時(shí)說”，其余學(xué)術(shù)異見過于零散而不足以挑戰(zhàn)司法認(rèn)識(shí)的通說地位。隨后，通論性教材對于追訴時(shí)效制度的理解多是立足于注釋層面，于改之教授、李希慧教授等人以“立案時(shí)說”為通說，[注]在馬克昌教授主編、莫洪憲教授副主編的《刑法》(第四版)教科書中，“時(shí)效”一章由于改之教授撰寫。而在高銘暄、馬克昌教授主編的全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)核心課程教材《刑法學(xué)》(第七版)中，有關(guān)追訴時(shí)效章節(jié)(第19章第2節(jié))的作者為李希慧教授。而張明楷教授則主張“審判時(shí)說”，雖存在觀點(diǎn)對立，但也僅僅只是觀點(diǎn)闡釋，缺乏實(shí)質(zhì)性交鋒。即便2005年的孫全昌、孫惠昌故意傷害案的判決結(jié)果代表了司法在此問題上采以“法院受理時(shí)說”的態(tài)度轉(zhuǎn)變，依舊未能引起學(xué)術(shù)界的熱切關(guān)注。直至2010年以來，隨著對刑法研究的逐步深化，學(xué)術(shù)界對追訴時(shí)效終點(diǎn)的關(guān)注度有所增加，已有專題性論文開始探討追訴時(shí)效終點(diǎn)定位的正當(dāng)化、合理性根據(jù)所在，主要表現(xiàn)為“提起訴訟時(shí)說”“法院受理時(shí)說”“一審判決時(shí)說”“判決生效時(shí)說”四種學(xué)說。或是對以往學(xué)術(shù)異見的闡發(fā)，或是新的觀點(diǎn)認(rèn)識(shí)，但學(xué)說之間的爭議仍然稍顯不足。

追訴時(shí)效終點(diǎn)位于刑事訴訟程序何處的爭執(zhí)，其認(rèn)識(shí)關(guān)乎刑事責(zé)任追究與否的問題，更深層次的是對刑法目的中懲罰犯罪與保障人權(quán)之間緊張關(guān)系的理解，重要性不可小覷。因此，本文試圖對諸般學(xué)說進(jìn)行梳理與檢討，希望以此為基礎(chǔ)實(shí)現(xiàn)追訴時(shí)效終點(diǎn)于刑事訴訟程序中的定點(diǎn)選擇。

二、歷史性的回溯：“強(qiáng)制時(shí)說”的學(xué)術(shù)意義

2002年第6期《中華人民共和國最高人民法院公報(bào)》上刊載了孫愛勤介紹賄賂案，[注]具體判例參見“中華人民共和國最高人民法院公報(bào)”2002年第6期，第193～196頁。江蘇省鎮(zhèn)江市中級(jí)人民法院的基本認(rèn)識(shí)如下：“上訴人孫愛勤于1994年6月犯介紹賄賂罪，至2001年6月21日被拘留。期間，孫愛勤沒有被采取過任何強(qiáng)制措施，也沒有重新犯罪。根據(jù)1979年刑法，介紹賄賂罪的五年追訴期限已過，依法不能再追究其刑事責(zé)任?！狈ㄔ簩?979年刑法典所規(guī)定的追訴時(shí)效制度的終點(diǎn)認(rèn)定原則采“強(qiáng)制時(shí)說”，超出追訴時(shí)效之后采取的強(qiáng)制措施不影響追訴時(shí)效的自然終止。這一原則可以上溯至最高人民法院于1981年11月印發(fā)的規(guī)范性文件《關(guān)于執(zhí)行刑法中若干問題的初步經(jīng)驗(yàn)總結(jié)》，其中對于追訴時(shí)效終點(diǎn)的理解如下：“在法定追訴期限內(nèi)，自訴案件從自訴之日，公訴案件從采取強(qiáng)制措施之日都視為已被追訴，此后的偵查、起訴、審判時(shí)間不再受追訴期限的限制?！弊罡呷嗣穹ㄔ簩ψ吩V時(shí)效終點(diǎn)所采取之態(tài)度被稱之為“強(qiáng)制時(shí)說”。

對于這一規(guī)范性文件的內(nèi)容依據(jù)，前言部分寫道：“為了更好地貫徹執(zhí)行刑法，我們就各地提出的若干問題，依照刑法規(guī)定，根據(jù)各地的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行了初步研究，寫出了這份《關(guān)于執(zhí)行刑法中若干問題的初步經(jīng)驗(yàn)總結(jié)》?！睆倪@一言論來看，“強(qiáng)制時(shí)說”的理論依據(jù)尚未確定，但所謂的“審判經(jīng)驗(yàn)”構(gòu)成其認(rèn)定原則的依據(jù)之一卻是毫無疑問的?！皬?qiáng)制時(shí)說”的提出是否與強(qiáng)制措施的實(shí)際適用情況有所關(guān)聯(lián)？或許有所影響，但難以形成確切之結(jié)論。自1996年刑事訴訟法修改伊始，陸續(xù)有相關(guān)論文開始討論關(guān)于強(qiáng)制措施的適用問題，多是批判于未能貫徹比例原則導(dǎo)致審前羈押的恣意化、常態(tài)化，從而審前羈押率過高。[注]參見金石：“刑事訴訟強(qiáng)制措施的適用應(yīng)遵守比例原則——兼論相關(guān)檢察監(jiān)督”，載《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2006年第4期；張智輝、鄧思清：“論我國刑事強(qiáng)制性措施制度的改革與完善”，載《法商研究》2006年第1期；陳懷安：“論刑事強(qiáng)制措施的限制、適度適用于制度完善”，載《人民檢察》2005年第16期；祖鵬：“我國刑事訴訟強(qiáng)制措施與人權(quán)保障”，載《法學(xué)雜志》2005年第2期；陳光中、張小玲：“中國刑事強(qiáng)制措施制度的改革與完善”，載《政法論壇》2003年第5期；陳瑞華：“未決羈押制度的理論反思”，載《法學(xué)研究》2002年第5期；陳瑞華：“審前羈押的法律控制——比較法角度的分析”，載《政法論壇》2001年第4期。關(guān)于審前羈押率過高的數(shù)據(jù)問題，林喜芬博士以《中國法律年鑒》與最高人民檢察院公報(bào)為樣本，采取了捕訴率的計(jì)算方式，即羈押率≈逮捕羈押數(shù)/(提起公訴數(shù)+不起訴數(shù))，基本反映了1997年至2016年之間審前羈押率變化情況可以分為兩個(gè)階段，2005年之前的審前羈押率均在90%以上，2005年起審前羈押率低于90%，并逐年下降，直至2016年為56.42%。參見林喜芬：“解讀中國刑事審前羈押實(shí)踐——一個(gè)比較法實(shí)證的分析”，載《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2017年第6期。但是，審前羈押率并無法全面反映強(qiáng)制措施的適用情況，亦無足夠的數(shù)據(jù)樣本可以說明在采取羈押性強(qiáng)制措施以外的犯罪嫌疑人在移送審查起訴的人員中占據(jù)多大比例，因此并不能直接斷定現(xiàn)實(shí)的強(qiáng)制措施適用情況影響了法院在追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上的認(rèn)定。[注]從現(xiàn)有文獻(xiàn)來看，當(dāng)時(shí)對犯罪人必定采取強(qiáng)制措施存在一定可能性。李金聲先生曾提到當(dāng)時(shí)有一種意見認(rèn)為：“只有采取了強(qiáng)制措施以后，才算追溯開始。因?yàn)榱笗r(shí)常常只有犯罪事實(shí)，沒有明確的追究對象；采取強(qiáng)制措施時(shí)，就有了明確的強(qiáng)制對象，這才是明確的追訴開始(《中央公、檢、法機(jī)關(guān)和法律院校有關(guān)通知對追訴時(shí)效問題的意見》法2刑字(85)10號(hào)文件)?！崩罱鹇暎骸罢勛吩V時(shí)效的計(jì)算”，載《政法學(xué)刊》1987年第4期，第47頁。即便如此，強(qiáng)制措施的適用范圍認(rèn)識(shí)卻為我們提供了一個(gè)審視“強(qiáng)制時(shí)說”的切入視角。

自1979年刑事訴訟法典頒布開始，對于強(qiáng)制措施如何適用，刑事訴訟法自始采取的是“可以”而非“應(yīng)當(dāng)”的規(guī)范用語?！翱梢浴北砻鲝?qiáng)制措施的采取是一種基于公安司法機(jī)關(guān)自由裁量的柔性方式，應(yīng)當(dāng)根據(jù)比例原則確定是否適用強(qiáng)制措施以及適用何種強(qiáng)制措施。因此，雖然拘傳是低程度的強(qiáng)制措施，但拘傳之下還有不屬于強(qiáng)制措施范疇的傳喚。一般而言，只有傳喚后無正當(dāng)理由而不到案之時(shí)，方有拘傳的適用空間。[注]參見陳光中主編：《刑事訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2013年版，第224頁。是否適用強(qiáng)制措施取決于其目的性，即保證刑事訴訟程序的順利推進(jìn)。因此，如果能夠保證刑事訴訟程序不生波瀾，即便是滿足取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人，亦存在不被采取強(qiáng)制措施的余地。

以是否采取強(qiáng)制措施為界限則區(qū)分了兩類案件，將“強(qiáng)制時(shí)說”分別代入其中適用則會(huì)導(dǎo)致迥異之結(jié)果。例如，甲乙二人共同犯罪，甲被采取了強(qiáng)制措施，乙則沒有，直至法院審判時(shí)極有可能出現(xiàn)如下現(xiàn)象：甲被定罪量刑，乙則因追訴時(shí)效已過而免于追究刑事責(zé)任。這一極端的例證為我們帶來一個(gè)直覺性的判斷：“強(qiáng)制時(shí)說”在價(jià)值層面有所缺失。如果從犯罪人及其辯護(hù)律師以已過追訴時(shí)效作為辯護(hù)理由的視角來看，追訴時(shí)效制度已然成為犯罪人訴訟權(quán)利的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。在“強(qiáng)制時(shí)說”的理解下，強(qiáng)制措施被賦予剝奪犯罪人時(shí)效利益的效果。因此，相較于乙，甲因強(qiáng)制措施的采取而處于一種訴訟不利益的權(quán)利剝奪狀態(tài)。之所以強(qiáng)調(diào)這一對比，其障礙在于1979年刑事訴訟法典所規(guī)定的法的平等保護(hù)原則，該原則的側(cè)面之一強(qiáng)調(diào)了公安司法機(jī)關(guān)“對一切公民的合法權(quán)益，一律依法給予保護(hù)”[注]龍宗智、楊建廣主編：《刑事訴訟法》，高等教育出版社2016年版，第95頁。。所謂“不患寡而患不均”，“強(qiáng)制時(shí)說”的處理模式因其標(biāo)準(zhǔn)的不一致而導(dǎo)致犯罪人在享有時(shí)效利益上的不平等?？此瓶梢酝ㄟ^強(qiáng)制措施的適用，以不同的社會(huì)危害性決定是否剝奪時(shí)效利益，但強(qiáng)制措施的采取是為了“保證刑事訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行”[注]陳光中主編：《刑事訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2013年版，第219頁；樊崇義主編：《刑事訴訟法學(xué)》，法律出版社2013年版，第138頁。，其目的性決定了強(qiáng)制措施本身并無剝奪時(shí)效利益之效果。因此，“強(qiáng)制時(shí)說”對于追訴時(shí)效終點(diǎn)的認(rèn)定實(shí)際上是法院在超法律層面對強(qiáng)制措施作用的擴(kuò)張。

強(qiáng)制措施的可選擇性是以公安司法機(jī)關(guān)為主體的特征描述，其相對于犯罪人而言，表現(xiàn)為法律適用的不確定性。上述審視的目的在于使追訴時(shí)效終點(diǎn)擺脫法律適用的不確定性所帶來的價(jià)值失衡。頗為有趣的是，趙微教授在其著作《俄羅斯聯(lián)邦刑法》中正是以此種法律適用的不確定性反證“強(qiáng)制時(shí)說”的合理性。正如前述，俄羅斯聯(lián)邦刑法明文規(guī)定了追訴時(shí)效終點(diǎn)：“時(shí)效的計(jì)算，自犯罪實(shí)施之日起到法院判決生效時(shí)止?！盵注]趙微：《俄羅斯聯(lián)邦刑法》，法律出版社2003年版，第298頁。這一認(rèn)識(shí)便是后文將會(huì)詳述的“判決生效時(shí)說”。趙微教授在俄羅斯聯(lián)邦刑法典的譯釋部分指出，相比“強(qiáng)制時(shí)數(shù)說”，“判決生效時(shí)說”存在兩個(gè)弊端：其一是縮短了逃避偵查的時(shí)間，導(dǎo)致訴訟時(shí)間越長對被判刑人越有利；其二是可能被惡意利用而造成時(shí)效作廢的結(jié)果，導(dǎo)致犯罪人逍遙法外。[注]參見趙微：《俄羅斯聯(lián)邦刑法》，法律出版社2003年版，第299頁。趙微教授的立足點(diǎn)同樣是法律適用的不確定性，有所差異的是不確定性所導(dǎo)致的弊端?！皬?qiáng)制時(shí)說”損害的是犯罪人正當(dāng)?shù)钠降仍V求，而“判決生效時(shí)說”則可能為犯罪人所利用，以謀取不正當(dāng)?shù)脑V訟利益而異化追訴時(shí)效的訴訟價(jià)值——為失去人身危險(xiǎn)性和再犯可能性的犯罪人提供免于刑罰的規(guī)范空間。因此，不能因法律適用的不確定性而使犯罪人的訴訟利益受損以及追訴時(shí)效制度的訴訟價(jià)值異化，追訴時(shí)效終點(diǎn)應(yīng)當(dāng)設(shè)置于刑事訴訟程序中的必經(jīng)環(huán)節(jié)，而強(qiáng)制措施則正因?yàn)槠洳还苁欠癖徊捎枚紝⑹剐淌略V訟程序繼續(xù)進(jìn)行，導(dǎo)致“強(qiáng)制時(shí)說”的不合時(shí)宜。這正是“強(qiáng)制時(shí)說”在學(xué)術(shù)認(rèn)識(shí)上的標(biāo)本意義之一。

雖然《關(guān)于執(zhí)行刑法中若干問題的初步經(jīng)驗(yàn)總結(jié)》未提及“強(qiáng)制時(shí)說”的理論依據(jù)，但我們?nèi)匀豢梢詮漠?dāng)時(shí)留存的文獻(xiàn)中找到只言片語的理解。在田少明先生和劉志成先生合作的文章《刑法追訴時(shí)效幾個(gè)問題的探討》中，通過否定犯罪發(fā)現(xiàn)時(shí)、立案時(shí)、起訴時(shí)、法院受理時(shí)、宣判時(shí)等情形而徑直肯定作為追訴時(shí)效終點(diǎn)的法律標(biāo)志只能是強(qiáng)制措施。[注]參見田少明、劉志成：“刑法追訴時(shí)效幾個(gè)問題的探討”，載《法律學(xué)習(xí)與研究》1988年第5期，第45～46頁。在田少明先生和劉志成先生的理解中，強(qiáng)制措施不僅僅只是為了限制人身自由，更是賦予了停止追訴時(shí)效進(jìn)行的作用。這一認(rèn)識(shí)是在反證的基礎(chǔ)上為法院的“強(qiáng)制時(shí)說”尋求合理性，但是反證本身是否正確也是存疑的，其并未能夠在規(guī)范層面得到解答。而廖福錢先生則試圖以刑法規(guī)范推知追訴時(shí)效的終點(diǎn)，從1979年刑法第76條及第77條的相關(guān)規(guī)范內(nèi)容得出結(jié)論：可以將公安政法機(jī)關(guān)對被告人采取強(qiáng)制措施的時(shí)間作為追訴期限的止算時(shí)間。[注]參見廖福錢：“正確理解和掌握追訴時(shí)效”，載《法學(xué)》1984年第3期，第20～21頁。雖然同時(shí)提到1979年刑法第76條與第77條，但結(jié)論“強(qiáng)制時(shí)說”的得出卻僅與1979年刑法第77條所規(guī)定的導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止相關(guān)，廖福錢先生似乎認(rèn)可了追訴時(shí)效終點(diǎn)與1979年刑法第77條在時(shí)間節(jié)點(diǎn)判斷上的同一化。

雖然筆者試圖去理解廖福錢先生是如何從規(guī)范邏輯上推知“強(qiáng)制時(shí)說”的適用，但終究還是感到困惑：在筆者看來，追訴時(shí)效的終點(diǎn)問題與導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止之間存在著難以彌合的裂痕，二者不可能實(shí)現(xiàn)在時(shí)間節(jié)點(diǎn)判斷上的同一化。作為導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止之一的1979年刑法典第77條第1款存在兩個(gè)前提條件，一為“采取強(qiáng)制措施”，二為“逃避偵查或者審判”。僅僅只是采取了強(qiáng)制措施并不必然導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止，還需要符合逃避偵查或者審判的情形。如果從追訴時(shí)效終點(diǎn)的適用效果來看，刑事責(zé)任的現(xiàn)實(shí)化意味著追訴時(shí)效本身已經(jīng)不再繼續(xù)計(jì)算，而在追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上采取“強(qiáng)制時(shí)說”，已然架空導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止的適用：只要采取了強(qiáng)制措施，無論是否逃避偵查或者審判，追訴時(shí)效即告終止?？梢哉f，在“強(qiáng)制時(shí)說”的解釋下，導(dǎo)致永久性追訴之追訴時(shí)效終止條款的立法目的已成難見真相的疑團(tuán)，喪失了適用的必要?；诜磳忉尪穸ā皬?qiáng)制時(shí)說”的合理性，其目的在于強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)立足于刑法典的體系協(xié)調(diào)尋求追訴時(shí)效終點(diǎn)的定位，這是“強(qiáng)制時(shí)說”作為學(xué)術(shù)標(biāo)本所具有的第二個(gè)意義。

以古觀今，“強(qiáng)制時(shí)說”作為學(xué)術(shù)標(biāo)本所具有的二重意義即便在現(xiàn)今的學(xué)術(shù)認(rèn)識(shí)下亦有借鑒性：法律適用的不確定性不僅提示了“判決生效時(shí)說”的疑問，更明確在刑事訴訟程序的必經(jīng)環(huán)節(jié)中尋找追訴時(shí)效終點(diǎn)的定位；反對解釋的原理本身要求將追訴時(shí)效終點(diǎn)的定位置于導(dǎo)致永久性追訴之追訴終止條款的時(shí)間節(jié)點(diǎn)之后。歷史性的回溯帶來的是經(jīng)驗(yàn)的積累，在追訴時(shí)效終點(diǎn)的探尋上避免重蹈覆轍，如此才有可能在學(xué)術(shù)道路上有更為深入的理解與認(rèn)識(shí)。

三、“立案時(shí)說”的證成與批判：以學(xué)術(shù)路徑為觀察對象

對于追訴時(shí)效終點(diǎn)的判斷，除了在貪污犯罪上的小小分歧，最高人民檢察院與最高人民法院保持了認(rèn)識(shí)的高度一致。1982年8月，最高人民檢察院在收悉云南省人民檢察院《關(guān)于貪污罪追訴時(shí)效問題的請示報(bào)告》后于作出《關(guān)于貪污罪追訴時(shí)效的復(fù)函》，其中明確指出：“檢察機(jī)關(guān)決定立案時(shí)未過追訴期限的貪污犯罪，在立案以后的偵查、起訴或者判處時(shí)超過追訴期限的，不得認(rèn)為是超過追訴時(shí)效的犯罪，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)依法追究。”這一認(rèn)識(shí)被稱之為“立案時(shí)說”。

就適用范圍而言，“立案時(shí)說”呈現(xiàn)出擴(kuò)張趨勢。繼《關(guān)于貪污罪追訴時(shí)效的復(fù)函》之后，楊榮學(xué)先生在其文《建議在一定期限內(nèi)取消貪污賄賂等經(jīng)濟(jì)犯罪的追訴期》中所表達(dá)的基本態(tài)度是，基于貪污賄賂犯罪的隱蔽性以及刑事偵查的復(fù)雜性，擔(dān)心放縱貪污賄賂犯罪，從而建議取消此類犯罪的追訴期。[注]參見楊榮學(xué)：“建議在一定期限內(nèi)取消貪污賄賂等經(jīng)濟(jì)犯罪的追訴期”，載《法學(xué)雜志》1994年第2期。就此而言，《關(guān)于貪污罪追訴時(shí)效的復(fù)函》對“立案時(shí)說”的適用僅涉及貪污一罪，楊榮學(xué)先生則更是試圖將其擴(kuò)張至對賄賂犯罪的適用。[注]應(yīng)當(dāng)注意的是，這種特殊適用的擴(kuò)大化認(rèn)識(shí)一直存在支持者。為何在“強(qiáng)制時(shí)說”之外，對貪污犯罪采取特殊的追訴時(shí)效認(rèn)定原則？這一問題無力考證，但僅針對貪污賄賂犯罪的“立案時(shí)說”至少有違法的平等保護(hù)原則。對于犯罪人而言，追訴時(shí)效的終點(diǎn)認(rèn)定自然是越遲越好。刑事訴訟環(huán)節(jié)之間的時(shí)間差導(dǎo)致，追訴時(shí)效終點(diǎn)認(rèn)定越是推遲，犯罪人越有可能不再追究刑事責(zé)任。根據(jù)“立案時(shí)說”，在相同最高法定刑下，僅因犯罪類型的不同，貪污賄賂犯罪人比其他犯罪人更有可能被追究刑事責(zé)任，時(shí)效利益的損害導(dǎo)致犯罪人之間實(shí)質(zhì)的不平等狀態(tài)，這并非法治的公正態(tài)度。2002年2月最高人民檢察院頒布《關(guān)于廢止部分司法解釋和規(guī)范性文件的決定》將《關(guān)于貪污罪追訴時(shí)效的復(fù)函》廢止，這一舉動(dòng)使得“立案時(shí)說”至少在學(xué)術(shù)層面符合了法的平等保護(hù)原則。“立案時(shí)說”的適用擴(kuò)張最終表現(xiàn)為涵蓋所有犯罪在追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上的適用情形，從而成為絕大多數(shù)通論性教材所主張之態(tài)度。[注]參見馬克昌主編：《刑法》，高等教育出版社2017年版，第269頁；陳興良主編：《刑法總論精釋》，人民法院出版社2016年版，第935頁；高憬宏：“如何理解我國刑法的‘時(shí)效延長’”，載《法學(xué)雜志》1990年第5期；李金生：“談追訴時(shí)效的若干問題”，載《政法學(xué)刊》1986年第3期，第30頁。

在此需要澄清的是，邱興隆教授曾作過如下斷語：

“綜上可知，‘立案時(shí)說’作為我國司法實(shí)務(wù)界與刑法學(xué)界的主流學(xué)說，是對刑法所做的不利于被告人的限制解釋的產(chǎn)物，雖然其有與文義解釋的規(guī)則相悖之處，但是因其與至今仍為有效解釋的司法解釋相吻合而可得到系統(tǒng)解釋的支撐，因此在司法解釋所堅(jiān)持的‘立案時(shí)說’被廢止之前，該說仍然會(huì)‘帶病上崗’并且將長期存在?！盵注]邱興?。骸白吩V期限終點(diǎn)再認(rèn)識(shí)——基于法解釋學(xué)的梳理”，載《法商研究》2017年第4期，第103～104頁。

由于最高人民檢察院的廢止決定，邱興隆教授關(guān)于“立案時(shí)說”存在有效解釋的規(guī)范性文件之論斷似乎成為了悖論。應(yīng)當(dāng)說，邱興隆教授的論斷既有可糾謬之處，亦有可肯定之處。其可糾謬之處正在于廢止決定導(dǎo)致“立案時(shí)說”不存在書面意義上的法律淵源，其可肯定之處卻是廢止本身并未否定“立案時(shí)說”。對于何以廢止的緣由，最高人民檢察院的解釋是“該復(fù)函中的相關(guān)內(nèi)容與刑法第87條、第382條、第383條的規(guī)定不一致，不再適用”。此處所謂的不一致是指，1997年刑法典相較于1979年刑法典在貪污罪的法定刑幅度上的調(diào)整而導(dǎo)致不同量刑情節(jié)所對應(yīng)追訴時(shí)效變化，從而廢止。檢察機(jī)關(guān)實(shí)際上并不否定復(fù)函規(guī)定與刑法規(guī)范在追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上的分歧，而是由于刑罰幅度調(diào)整導(dǎo)致追訴時(shí)效變化的矛盾而廢止該復(fù)函。雖然復(fù)函被廢止了，但其關(guān)于追訴時(shí)效終點(diǎn)認(rèn)定的精神卻并未被否定。就此層面而言，“立案時(shí)說”并不存在實(shí)體意義的司法根據(jù)，卻依舊留有司法精神的背后支持。

梳理“立案時(shí)說”的相關(guān)學(xué)術(shù)史，雖然支持者與批判者從未斷絕，但其彼此之間卻僅僅只是試探性地交手。面對質(zhì)疑，支持者的回應(yīng)在內(nèi)容和效果上均留有遺憾。支持者往往以懲罰犯罪為核心理念，從追訴概念的理解及刑法與刑事訴訟法的銜接入手構(gòu)建“立案時(shí)說”的基礎(chǔ)；而反對者則反其道而行，以保障人權(quán)為中心，采以反對解釋直接否定了“立案時(shí)說”的成立。深入觀察對“立案時(shí)說”的論證、批判與回應(yīng)，學(xué)術(shù)爭論發(fā)生在追訴概念、部門法銜接、刑法規(guī)范本體解釋三個(gè)層面。我們下述將會(huì)看到，二者雖然看似在文理解釋和程序銜接上存在頗多糾纏，其實(shí)并未發(fā)生實(shí)際性交鋒。以“立案時(shí)說”的批評者為基本立場，面對這一爭論現(xiàn)狀，本文力圖在描述的同時(shí)深化批判。

第一層面是追訴概念之爭。根據(jù)概念詮釋對象的不同，對“立案時(shí)說”的證成可分為純粹語言解析與規(guī)范文件引證兩類。

其一，純粹語言解析的思路表現(xiàn)為對“追訴”二字的文理解釋。就文理解釋而言，“追訴”可以進(jìn)行拆分詮釋：“追”是追查之名，“訴”是訴訟之義。[注]參見馬克昌主編：《刑法》，高等教育出版社2017年版，第269頁；李金聲：“談追訴時(shí)效期限的計(jì)算”，載《政法學(xué)刊》1987年第4期。支持者運(yùn)用文理解釋的方式試圖站在刑事訴訟程序伊始的視角對追訴進(jìn)行理解。然而，由于修辭用語的模糊性與多義性，文理解釋本身并不可靠。[注]參見張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2016年版，第36頁。文理解釋包含了限制解釋與擴(kuò)大解釋，二者相對，不同解釋方式的選擇導(dǎo)致的必然是迥異的解釋結(jié)論。因此，邱興隆教授在考究之后明確指出，“立案時(shí)說”屬于不利于被告人的限制解釋。[注]參見邱興?。骸白吩V期限終點(diǎn)再認(rèn)識(shí)——基于法解釋學(xué)的梳理”，載《法商研究》2017年第4期，第103頁。既然有限制解釋的存在，也就有了擴(kuò)大解釋的可能。與“立案時(shí)說”針鋒相對的“審判時(shí)說”的支持者們往往將追訴覆蓋于全部的刑事訴訟程序，即以訴訟完成來理解追訴時(shí)效?！皩徟袝r(shí)說”的理解既有可能被認(rèn)為是符合法律本意的平義解釋，[注]參見邱興?。骸白吩V期限終點(diǎn)再認(rèn)識(shí)——基于法解釋學(xué)的梳理”，載《法商研究》2017年第4期，第104頁；劉憲權(quán)主編：《刑法學(xué)》，上海人民出版社2016年版，第354頁。亦有可能被認(rèn)為是擴(kuò)大解釋。就此而言，“立案時(shí)說”的支持者與批判者都試圖從正面對追訴概念進(jìn)行解釋，并以此批駁對方。但基于文理解釋的模糊性與多義性，其自身的正確性存疑，仍然需要與多種解釋理由進(jìn)行合理性驗(yàn)證。

其二，規(guī)范文件引證表現(xiàn)為力圖將司法解釋中的“追訴”含義與刑法典相協(xié)調(diào)，論證“立案時(shí)”說的合理性。2013年1月1日起實(shí)施的兩高《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定：“刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘被追訴前’，是指檢察機(jī)關(guān)對行賄人的行賄行為刑事立案前?！睋?jù)此，在體系解釋上，有論者從刑法規(guī)范語詞的同一性出發(fā)，由行賄罪的刑法規(guī)范與司法解釋得出“立案時(shí)說”的相關(guān)根據(jù)。[注]參見阮能文：“追訴時(shí)效終止日期的認(rèn)定”，載《中國檢察官》2017年第4期。然而，根據(jù)核準(zhǔn)追訴之規(guī)范，似乎又能得出“追訴”是指提起公訴的結(jié)論。[注]參見黃國盛、林莉莉：“刑事案件追訴時(shí)效應(yīng)在一審判決作出時(shí)停止”，載《福建法學(xué)》2013年第3期，第89頁。其根據(jù)在于2012年10月9日最高人民檢察院《關(guān)于辦理核準(zhǔn)追訴案件若干問題的規(guī)定》第4條第1款規(guī)定：“須報(bào)請最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的案件在核準(zhǔn)之前，偵查機(jī)關(guān)可以依法對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施?！钡?款規(guī)定：“未經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)，不得對案件提起公訴?！备鶕?jù)這一規(guī)定，所謂的“核準(zhǔn)追訴”可轉(zhuǎn)變?yōu)椤昂藴?zhǔn)公訴”之意。[注]參見王牧、張萍：“核準(zhǔn)追訴制度實(shí)務(wù)問題研究”，載《法學(xué)雜志》2018年第3期，第114頁。對于二者理解的不同，一種可能的解釋是最高人民檢察院認(rèn)識(shí)的自我沖突，但從兩個(gè)解釋的誕生時(shí)間來看，這未必是沖突的表現(xiàn)。另一種可能的解釋是追訴本身的動(dòng)態(tài)化而在刑法規(guī)范呈現(xiàn)多義性。追訴并非某個(gè)單一時(shí)點(diǎn)而是刑事訴訟過程本體，因此在刑事訴訟中的任一時(shí)點(diǎn)都可以稱之為追訴，從而根據(jù)刑事訴訟的實(shí)際需求而賦予刑法中追訴的不同含義。因此，行賄罪出于分化賄賂犯罪雙方的需求而將“被追訴前”認(rèn)定為刑事立案前，[注]參見陳國慶、韓耀元、宋丹：“《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》理解和適用”，載《人民檢察》2013年第4期，第23頁。核準(zhǔn)追訴基于檢察機(jī)關(guān)權(quán)力屬性而有公訴之意。就此而言，追訴時(shí)效終點(diǎn)的判定已與追訴本身的含義無關(guān)，需要基于其他的理由和知識(shí)來確定。

上述兩種思路反映了概念涵義的不確定性。雖然批判者在純粹語言解析上并未對支持者作出對應(yīng)批判，但雙方各自立論的態(tài)度反映了論證邏輯的不嚴(yán)謹(jǐn)，“立案時(shí)說”至少在概念分析層面無法得到有效證成。另一方面，在規(guī)范文件引證的思路中，支持者試圖實(shí)現(xiàn)單一司法解釋與刑法典之間的相互協(xié)調(diào)，但卻忽視了司法解釋之間的概念無法統(tǒng)一，這一論證缺陷反向證明了“立案時(shí)說”在實(shí)然狀態(tài)下的不合理性。

第二個(gè)層面是以部門法銜接為切入的論證。面對概念闡釋的僵持不下，“立案時(shí)說”的支持者開始另覓新路，以刑法與刑事訴訟法的銜接關(guān)系為立足點(diǎn)，由此衍生出兩條思考路徑。

路徑之一，以現(xiàn)行刑事訴訟法第16條之規(guī)定[注]2018年刑事訴訟法第16條規(guī)定：有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；(二)犯罪已過追訴時(shí)效期限的；(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(四)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；(五)犯罪人死亡的；(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。解釋“立案時(shí)說”之合理性。[注]參見林亞剛：《刑法學(xué)教義(總論)》，北京大學(xué)出版社2017年版，第644頁。王登輝博士對此論證認(rèn)為，這一刑事訴訟規(guī)范決定了追訴時(shí)效終點(diǎn)不應(yīng)定于立案之后的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，“否則，司法機(jī)關(guān)便具有隨意出入人罪的權(quán)利。而且‘審判階段追訴時(shí)效期限屆滿的，法院應(yīng)當(dāng)終止審理或者宣告無罪’會(huì)導(dǎo)致之前的偵查、審查起訴工作喪失意義”。[注]王登輝：“追訴時(shí)效延長抑或終止——《刑法》第88條之教義學(xué)解釋及其展開”，載《當(dāng)代法學(xué)》2016年第2期，第72頁。由于現(xiàn)行刑事訴訟法第16條獨(dú)特的修辭結(jié)構(gòu)，王登輝博士試圖將追訴時(shí)效已過的法律效果與刑事訴訟各個(gè)階段形成對應(yīng)，但卻未必成功。隨意出入人罪的斷論似乎難以形成；使偵查、審查起訴喪失意義的質(zhì)疑又或有自相矛盾的意味：若是僅僅強(qiáng)調(diào)公安司法工作的有效性，那么，在“立案時(shí)說”下，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴階段發(fā)現(xiàn)立案時(shí)追訴時(shí)效期限屆滿而決定不起訴，同樣導(dǎo)致之前的偵查工作喪失意義。甚至于，批判者亦有引用現(xiàn)行刑事訴訟法第16條之規(guī)定佐證“判決生效時(shí)說”的余地，邱興隆教授正是以此認(rèn)為追訴期限對整個(gè)刑事訴訟程序具有限制力。[注]參見邱興?。骸白吩V期限終點(diǎn)再認(rèn)識(shí)——基于法解釋學(xué)的梳理”，載《法商研究》2017年第4期，第107頁。然而，以同一規(guī)范為論據(jù)得出相反結(jié)論，卻未曾相互否定與分析，這樣的論證并不具有充分性。就此而言，雙方在這一思考路徑上自言自語，其論證的可信度頗為可疑。再者，我們可以追問的是，追訴時(shí)效已過真的能夠產(chǎn)生宣告無罪的法律效果嗎？回答或許是否定的。宣告無罪本身是由于犯罪事實(shí)的不成立，而追訴時(shí)效已過并不否定罪名的成立。對于真正無罪的人，無論追訴時(shí)效是否已過，在審判階段對其宣告無罪自是言中之義。因此，追訴時(shí)效已過并非一定要與現(xiàn)行刑事訴訟法第16條中的各法律效果產(chǎn)生一一對應(yīng)的關(guān)系。從這一角度來說，王登輝博士對“立案時(shí)說”的論證嘗試是不成功的，并未尋找到一條穩(wěn)妥的解釋路徑。

路徑之二，追訴時(shí)效與辦案期限的分離。這一思路試圖將刑事法中的追訴概念相統(tǒng)一，使追訴期限與辦案期限得以實(shí)現(xiàn)無重疊的銜接。[注]參見陳興良主編：《刑法總論精釋》，人民法院出版社2016年版，第936頁。曲新久教授認(rèn)為，“‘追訴’概念需要立足于刑事實(shí)體法層面作不與刑事訴訟法發(fā)生根本沖突的解釋”，因此，“在刑法沒有‘跨界’作出明確規(guī)定的情況下，不宜將追訴時(shí)效期限同時(shí)解釋為公安司法機(jī)關(guān)的辦案(以及羈押)期限”。[注]曲新久：“追訴時(shí)效制度若干問題研究”，載《人民檢察》2014年第17期，第7頁。應(yīng)該說，這一思路試圖實(shí)現(xiàn)刑法與刑事訴訟法在程序上的銜接，其角度頗為新穎。批判者也并未明確地針對這一思路進(jìn)行駁斥。然而，這并不意味著思路成立。若是回憶前述關(guān)于反對解釋對“強(qiáng)制時(shí)說”的批判，我們可以看到，反對解釋已經(jīng)呈現(xiàn)了對追訴時(shí)效與辦案期限在規(guī)范上的重疊狀態(tài)描述，所謂的無重疊銜接不過是臆想中的程序設(shè)計(jì)，實(shí)際的刑法規(guī)范已經(jīng)斷然否定了這種設(shè)計(jì)的構(gòu)想空間。學(xué)術(shù)解釋活動(dòng)必須在刑法規(guī)范所預(yù)留的空間內(nèi)進(jìn)行，這一設(shè)計(jì)構(gòu)想的落空正是反映了“立案時(shí)說”不存在規(guī)范解釋的空間。

第三個(gè)層面是以刑法規(guī)范本體解釋為主要的批判。如前所述，反對解釋是對刑法規(guī)范本體的解釋，其對于“強(qiáng)制時(shí)說”的批判同樣推用于“立案時(shí)說”。張明楷教授一直保持著與“立案時(shí)說”針鋒相對的學(xué)術(shù)立場，認(rèn)為基于現(xiàn)行刑法第88條的反對解釋可以推導(dǎo)出“審判時(shí)說”。[注]參見張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2016年版，第651頁。姑且不論這一推導(dǎo)是否成立，但無可置疑的是，反對解釋已然成為“立案時(shí)說”的致命要害。立法相關(guān)參與者亦認(rèn)為：“在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意，不能簡單地理解為只要人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)對案件進(jìn)行立案，或者人民法院對案件予以受理后，就可不受追訴時(shí)效的限制。”[注]郎勝主編：《中華人民共和國刑法釋義》，法律出版社2015年版，第100頁。反對解釋的目的在于實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)范間的體系協(xié)調(diào)，在無法滿足學(xué)說與規(guī)范之間的適應(yīng)性時(shí)，堅(jiān)持“立案時(shí)說”必然導(dǎo)致刑法第88條淪為一句廢言。然而，“立案時(shí)說”的支持者們卻集體失語，始終不曾對反對解釋予以正面回應(yīng)。[注]有論者在承認(rèn)反對解釋的前提下依舊堅(jiān)持“立案時(shí)說”，但并未予以合理解釋。參見馮耀輝：“刑事案件在立案偵查后不應(yīng)受追訴期限的限制”，載《人民檢察(下)》2006年第12期。對質(zhì)疑的有效回應(yīng)是在鞏固學(xué)說的根基，支持者的沉默導(dǎo)致越來越多的學(xué)者開始質(zhì)疑或否定“立案時(shí)說”的正當(dāng)性與合理性。

針對“立案時(shí)說”的爭論貫穿了整個(gè)追訴時(shí)效終點(diǎn)的學(xué)術(shù)史，但“立案時(shí)說”的支持者始終呈現(xiàn)著兩種研究局限：一是未曾關(guān)注于規(guī)范本身，從而導(dǎo)致對反對解釋的回應(yīng)失語以及追訴時(shí)效與辦案期限的分離臆想；二是單純的懲罰犯罪理念貫徹，未曾給出獨(dú)特而實(shí)質(zhì)的解釋理由，從而導(dǎo)致追訴概念與現(xiàn)行刑事訴訟法第16條的論證兩面性。在前述本文對三個(gè)層面的延伸性批判中可以看到，追訴概念與部門法銜接部分論證的兩面性并無法直接否定其證成可能，但卻證明“立案時(shí)說”的論證根據(jù)存在先天不足；反對解釋則直接否定了“立案時(shí)說”的成立可能。在此意義上，支持者若是依舊主張“立案時(shí)說”，必須先對反對解釋予以回應(yīng)，在不違背反對解釋的基礎(chǔ)上，通過追訴概念、部門法銜接等層面的進(jìn)一步反批判方能證成“立案時(shí)說”的合理性。在此之前，“立案時(shí)說”的結(jié)論難以為本文所接受。

“立案時(shí)說”與其批判意見多是呈現(xiàn)著各行其道的狀態(tài)，除了反對解釋的規(guī)范理解本身，爭論多是否定對方而直接立論，并未抽象出其討論基礎(chǔ)。討論基礎(chǔ)的忽視表現(xiàn)為，看似是對追訴時(shí)效終點(diǎn)問題的爭議，但直接發(fā)生爭議的雙方卻始終不曾認(rèn)識(shí)到與之對話的爭議根源何在。例如，“立案時(shí)說”與“提起訴訟時(shí)說”的討論基礎(chǔ)可以抽象為是否存在所謂的追訴權(quán)及其歸屬，與“判決生效時(shí)說”的討論基礎(chǔ)可以抽象為追訴時(shí)效與辦案期限之間的關(guān)系認(rèn)識(shí)。這種忽視并不僅僅只是存在于“立案時(shí)說”支持者與批判者之間，亦在批判者們的內(nèi)在分歧中有所反映。

四、追訴時(shí)效終點(diǎn)的判斷：討論基礎(chǔ)的抽象與理解

通過對追訴時(shí)效終點(diǎn)學(xué)術(shù)史的觀察，“立案時(shí)說”的批判者內(nèi)部基本呈現(xiàn)著四種不同的立場態(tài)度，以時(shí)間順序分別為“提起訴訟時(shí)說”“法院受理時(shí)說”“一審判決時(shí)說”“判決生效時(shí)說”。[注]準(zhǔn)確來說，還存在著“偵查時(shí)說”，但這一學(xué)說并不出于對“立案時(shí)說”的批判，而是通說內(nèi)部在“立案偵查”理解上的分歧，其差異性較小，故歸入“立案時(shí)說”。關(guān)于“偵查時(shí)說”，可參見劉憲權(quán)主編：《刑法學(xué)》，上海人民出版社2016年版，第354頁。由于“立案時(shí)說”處于通說的強(qiáng)勢地位，批判者們形成了合縱之勢將“立案時(shí)說”視為共同之?dāng)?，卻忽略了批判者內(nèi)部的爭議?！傲笗r(shí)說”由于反對解釋的存在不過是假想之?dāng)?，真正的敵人往往隱藏在內(nèi)部。批判學(xué)說忽視了內(nèi)部的競爭，在進(jìn)行論述時(shí)往往忽視了內(nèi)部相異立場與自己之間的討論基礎(chǔ)。其表現(xiàn)為多是批判“立案時(shí)說”，對諸學(xué)說的論述或是避而不談，或是淺嘗輒止，忙于自我立論。在“立案時(shí)說”難擔(dān)大任之時(shí)，對批判者內(nèi)部的諸學(xué)說采以何者，應(yīng)當(dāng)在充分認(rèn)識(shí)學(xué)說爭議基礎(chǔ)之上考慮追訴時(shí)效終點(diǎn)的定點(diǎn)選擇。

從前述可知，反對解釋成為反對“強(qiáng)制時(shí)說”和“立案時(shí)說”的有力武器，具有標(biāo)準(zhǔn)性意義。那么，對于批判者的四種立場，我們可以反對解釋予以檢驗(yàn)，明確是否存在淘汰者。在以反對解釋批判“立案時(shí)說”時(shí)，我們關(guān)注的是“立案偵查”之情形，“法院受理案件”之情形是否意味著某種限制尚未展開？對此，立法相關(guān)參與者的認(rèn)識(shí)是，“‘受理案件以后’是指人民法院依照刑事訴訟法關(guān)于審判管轄的規(guī)定，接受人民檢察院提起公訴或被害人自訴案件之日起。”[注]郎勝主編：《中華人民共和國刑法釋義》，法律出版社2015年版，第100頁。在此以后，逃避審判的不受追訴時(shí)效限制。就此而言，“法院受理案件”這一概念成為了“提起訴訟時(shí)說”“法院受理時(shí)說”與“一審判決時(shí)說”“判決生效時(shí)說”的分界點(diǎn)，前者似乎成為了當(dāng)然的淘汰者。公訴與自訴案件在追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上的理解在此認(rèn)識(shí)下同一化。但是，邱興隆教授對這一判斷的前提“法院受理案件”進(jìn)行了嚴(yán)格的文理解釋，認(rèn)為將“法院受理案件”理解為既包括公訴也包括自訴實(shí)際上是有違立法本意的擴(kuò)大解釋，“立案偵查”和“受理案件”分別對應(yīng)的是公訴案件與自訴案件。[注]參見邱興?。骸白吩V期限終點(diǎn)再認(rèn)識(shí)——基于法解釋學(xué)的梳理”，載《法商研究》2017年第4期，第105頁。公訴與自訴案件在導(dǎo)致永久性追訴之追訴終止問題上的分離而使追訴時(shí)效終點(diǎn)問題存在同樣的分離可能。對于自訴案件來說，追訴時(shí)效終點(diǎn)的判斷很簡單，就定于法院受理案件之后的時(shí)點(diǎn)即可。而對于公訴案件而言，“提起訴訟時(shí)說”“法院受理時(shí)說”同樣有了存在之余地，在此之前逃避偵查的提前終止時(shí)效，在此之后因追訴時(shí)效終止也就無所謂逃避審判而不受追訴時(shí)效限制。

當(dāng)然，雖然公訴與自訴案件在導(dǎo)致永久性追訴之追訴終止問題上分離，但這并不意味著追訴時(shí)效終點(diǎn)的同樣分離，亦有可能實(shí)現(xiàn)同一。這種同一為了追求自訴案件追訴時(shí)效終點(diǎn)在反對解釋中的融洽，必然設(shè)定于“法院受理時(shí)”后的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。因此，批判者內(nèi)部學(xué)說的討論基礎(chǔ)之一在于，公訴案件與自訴案件的追訴時(shí)效終點(diǎn)應(yīng)否分離。對于公訴與自訴案件追訴時(shí)效終點(diǎn)應(yīng)否分離的問題，目前學(xué)界的討論并未涉及，但相關(guān)學(xué)說卻有此苗頭。學(xué)者多是以公訴案件的追訴時(shí)效終點(diǎn)作為論證對象，內(nèi)含徑直適用于自訴案件的意思，其背后的預(yù)設(shè)前提即公訴案件與自訴案件的追訴時(shí)效終點(diǎn)應(yīng)當(dāng)同一。同樣是“提起訴訟時(shí)說”的支持者，陳洪兵教授將“提起訴訟時(shí)說”作為公訴案件與自訴案件認(rèn)定追訴時(shí)效終點(diǎn)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)；[注]參見陳洪兵：“追訴時(shí)效的正當(dāng)性根據(jù)及其適用”，載《法治研究》2016年第1期，第106頁。徐益初先生則采以分離模式，將“提起訴訟時(shí)說”轉(zhuǎn)化為“公訴時(shí)說”，僅適用于公訴案件，而對自訴案件則采取“法院受理時(shí)說”的立場。[注]參見徐益初：“談追訴時(shí)效的適用”，載《政法論壇》1986年第3期，第45頁。若是能夠分離，雖然自訴案件的“法院受理說”有違反對解釋，但公訴案件的“公訴時(shí)說”卻有可能成立。就此而言，作為司法觀點(diǎn)的“法院受理時(shí)說”未必就是忽視反對解釋而作出的選擇，亦可能是在分離模式前提下作出的某種嘗試：作為出處的“孫全昌、孫惠昌被控故意傷害因超過追訴期限終止審理案”僅是在公訴案件追訴時(shí)效終點(diǎn)問題上作出的判斷，自訴案件未見認(rèn)識(shí)。

正如前述，我們所討論的追訴時(shí)效終點(diǎn)實(shí)際上是指導(dǎo)致刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之追訴時(shí)效終止的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。但是，若采取分離模式，導(dǎo)致刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之追訴時(shí)效終止的時(shí)間節(jié)點(diǎn)緣何能夠不同？無論是徐益初先生還是司法，都并未給出解釋。實(shí)際上也未必能有充足之理由對其進(jìn)行解釋，關(guān)鍵在于刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化這一概念的理解。于志剛教授雖然提出了刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化這一概念，但卻并未有效闡釋。于志剛教授在比較了諸國立法例后得出了兩種情況，認(rèn)為其均屬于導(dǎo)致刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之追訴時(shí)效終止：一是具備了實(shí)際追究犯罪人刑事責(zé)任的現(xiàn)實(shí)可能性，二是已經(jīng)實(shí)際對犯罪人實(shí)現(xiàn)了求刑權(quán)與量刑權(quán)。[注]參見于志剛：《追訴時(shí)效制度研究》，中國方正出版社1999年版，第443頁。但顯然這是對刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化的兩種解釋。具體結(jié)合前述批判者的四種學(xué)說來看，實(shí)際可以分為三種含義進(jìn)行理解：“提起訴訟時(shí)說”“法院受理時(shí)說”將刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化理解為具備求刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)可能；“一審判決時(shí)說”將其理解為求刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)與量刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)可能；“判決生效時(shí)說”則將其理解為求刑權(quán)與量刑權(quán)的徹底實(shí)現(xiàn)。分離模式實(shí)際上意味著將刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化之概念多義化，在不同的刑事訴訟程序中采取不同的內(nèi)涵理解。但是，若沒有充足之理由，在公訴案件中認(rèn)為刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化只要求求刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)可能，而在自訴案件中則要求求刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)與量刑權(quán)的實(shí)現(xiàn)可能，兩者對追訴時(shí)效利益的差異保護(hù)對犯罪人而言并不公平。特別是在公訴轉(zhuǎn)自訴案件中，由于公安機(jī)關(guān)與人民檢察院的問題卻反而導(dǎo)致犯罪人獲得了額外的時(shí)效利益，難謂公正之程序。就此而言，刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化多義化可能的否定意味著追訴時(shí)效終點(diǎn)在公訴案件與自訴案件中應(yīng)當(dāng)保持一致性。但這并不意味著直徑選擇“一審判決時(shí)說”，依舊需要在其與“判決生效時(shí)說”之間進(jìn)行衡量抉擇。

“一審判決時(shí)說”與“判決生效時(shí)說”的談?wù)摶A(chǔ)在于如何認(rèn)識(shí)追訴時(shí)效與辦案期限的關(guān)系。正如“立案時(shí)說”支持者所貫徹的懲罰犯罪之理念，追訴時(shí)效終點(diǎn)的設(shè)置目的是保證司法機(jī)關(guān)在追訴時(shí)不受追訴時(shí)效完成的影響而對犯罪的實(shí)現(xiàn)嚴(yán)懲。[注]參見于志剛：《追訴時(shí)效制度比較研究》，法律出版社1998年版，第282頁?！傲笗r(shí)說”的支持者嘗試將追訴時(shí)效與辦案期限進(jìn)行無重疊的銜接，但反對解釋本身表明刑法規(guī)范否定了追訴時(shí)效與辦案期限無重疊銜接的制度設(shè)計(jì)。追訴時(shí)效終點(diǎn)的考量范圍逐步被限縮至了“一審判決時(shí)說”與“判決生效時(shí)說”，前者使追訴時(shí)效與辦案期限呈現(xiàn)了交叉性的重疊態(tài)，辦案期限并不因?yàn)樽吩V時(shí)效的終止而被斬?cái)啵缓笳呤棺吩V時(shí)效與辦案期限呈現(xiàn)的則是包含性的重疊態(tài)，辦案期限必須要在追訴時(shí)效內(nèi)完成，否則一旦追訴時(shí)效到期，國家直接喪失求刑權(quán)。二者都是基于現(xiàn)行刑法追訴時(shí)效制度下的框架描繪，欲要在二者間作出抉擇，我們或許能夠回歸追訴時(shí)效與辦案期限的本質(zhì)認(rèn)識(shí)而得到解答。

通論性刑法教材將追訴時(shí)效終點(diǎn)的作用集中于對司法機(jī)關(guān)的幫助與社會(huì)的安定性，認(rèn)為“可以使司法機(jī)關(guān)擺脫陳年舊案，集中精力辦理現(xiàn)行的刑事案件”。[注]馬克昌主編：《刑法》，高等教育出版社2017年版，第266頁。也有論者認(rèn)為，“刑事追訴時(shí)效制度設(shè)置的另一功能在于敦促公安司法機(jī)關(guān)行使追訴職責(zé)，避免司法機(jī)關(guān)在追訴權(quán)力的行使上處于‘睡眠狀態(tài)’?！盵注]蘇承濤、李儉彬：“追訴時(shí)效與刑事訴訟程序之關(guān)系的反思——淺析創(chuàng)設(shè)追訴時(shí)效中止制度的必要性”，載《重慶文理學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2011年第6期，第107頁。而對于辦案期限的作用，通論性刑事訴訟法教材的統(tǒng)一認(rèn)識(shí)是有利于提高訴訟效率，防止訴訟拖延，保障犯罪人之合法權(quán)益。[注]參見陳光中主編：《刑事訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2013年版，第254頁；樊崇義主編：《刑事訴訟法學(xué)》，法律出版社2013年版，第129頁。正是基于此種認(rèn)識(shí)，學(xué)者們試圖在立法論層面構(gòu)建追訴時(shí)效與辦案期限的應(yīng)然關(guān)系。如于志剛教授提出下述立法建議：“追訴時(shí)效期限從作出有效判決時(shí)終止，但是刑事訴訟程序開始時(shí)中止計(jì)算，如果偵查、公訴和審理過程之一超過法定時(shí)間時(shí)，追訴時(shí)效重新開始計(jì)算，但從下一訴訟階段開始時(shí)重新歸于中止。”[注]于志剛：《追訴時(shí)效制度研究》，中國方正出版社1999年版，第447頁。可以說，基于追訴時(shí)效與辦案期限的相應(yīng)特點(diǎn)與作用，于志剛教授構(gòu)建了一種交錯(cuò)形態(tài)的制度框架，在保證司法機(jī)關(guān)之應(yīng)有訴訟時(shí)間的同時(shí)保障犯罪人的合法權(quán)益。[注]參見于志剛：《追訴時(shí)效制度研究》，中國方正出版社1999年版，第447頁。這種交錯(cuò)形態(tài)的前提有兩個(gè)：一是追訴時(shí)效中止制度的設(shè)立，二是對于辦案期限超期的救濟(jì)。前者是現(xiàn)行追訴時(shí)效制度所缺少的，因此追訴時(shí)效與辦案期限相重疊。對于后者，無論是“一審判決時(shí)說”還是“判決生效時(shí)說”都表示了認(rèn)同，只不過在救濟(jì)問題上，面對“一審判決時(shí)說”，“判決生效時(shí)說”的支持者擔(dān)憂于犯罪人面對二審審判期限超期的困境。對于追訴時(shí)效與辦案期限的關(guān)系，基于應(yīng)然與實(shí)然的狀態(tài)比較，我們可以發(fā)現(xiàn)，“一審判決時(shí)說”相較于“判決生效時(shí)說”更具合理性，理由可分以下兩點(diǎn)進(jìn)行闡述。

其一，二審超期之擔(dān)憂的有效回應(yīng)。面對二審超期的擔(dān)憂，“一審判決時(shí)說”的支持者卻有些不以為然：“司法實(shí)踐中可能存在偵查機(jī)關(guān)對某些案件長期不能偵查終結(jié)，也存在檢察機(jī)關(guān)對某些案件存疑不起訴后，在不確定的某個(gè)時(shí)間發(fā)起再次追訴，但不可能存在法院無期限的對某個(gè)案件久拖不決?！盵注]蘇承濤、李儉彬：“追訴時(shí)效與刑事訴訟程序之關(guān)系的反思——淺析創(chuàng)設(shè)追訴時(shí)效中止制度的必要性”，載《重慶文理學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2011年第6期，第109頁。見注釋部分。這是源自法院內(nèi)部績效考核實(shí)踐認(rèn)識(shí)的客觀判斷。在現(xiàn)行的法院內(nèi)部績效考核機(jī)制中，多是重視量化考核，以辦案數(shù)量為主的業(yè)務(wù)工作量往往成為其關(guān)注重點(diǎn)。[注]參見龍宗智：“試論建立健全司法績效考核制度”，載《政法論壇》2018年第4期，第6頁；北京市第二中級(jí)人民法院課題組：“司法改革背景下法官績效考評機(jī)制研究”，載《中國應(yīng)用法學(xué)》2018年第3期，第63頁。在這一機(jī)制下，對于法官來說，案件能否及時(shí)審結(jié)影響了其未來的職業(yè)晉升與薪酬增加，在激勵(lì)作用下必然不會(huì)久拖不決。即便是在司法改革下的新績效考核制度，普遍認(rèn)知要求其關(guān)注于辦案質(zhì)量與辦案效果，[注]參見龍宗智：“試論建立健全司法績效考核制度”，載《政法論壇》2018年第4期，第12頁。久拖不決的審判行為同樣會(huì)影響辦案效果。所謂的辦案效果并不僅僅只是案件自身的公正性，也包括民眾對這一公正性的感知。低效率的審判行為可能使公眾無法及時(shí)感知其公正性而不斷產(chǎn)生猜疑，對司法權(quán)威造成一定的損害。因此，法官本人為了追求績效考核，不可能無期限地對案件久拖不決。

其二，懲罰犯罪和保障人權(quán)的并重理念的貫徹。前文已述，趙微教授對“判決生效時(shí)說”的批判在于可能被犯罪人惡意利用而逃脫懲罰?！芭袥Q生效時(shí)說”既包括一審判決生效，也包括二審判決生效，其可能為犯罪人提供一種激勵(lì)作用而改變上訴本身的性質(zhì)。當(dāng)一審判決作出后，臨近追訴時(shí)效完成時(shí)，刑事責(zé)任現(xiàn)實(shí)化的犯罪人可能出于逃避懲罰的心理而惡意提出上訴，從而迫使辦案期限延長，致使追訴時(shí)效自然完成于辦案期限之內(nèi)，國家刑罰權(quán)消滅。正如“強(qiáng)制時(shí)說”所標(biāo)志的學(xué)術(shù)意義，法律適用的不確定性會(huì)帶來價(jià)值失衡。而上訴本身在規(guī)范層面存在不確定性，完全取決于被告人的選擇，“判決生效時(shí)說”帶來的可能后果是原本一審服判的犯罪人因僥幸心理轉(zhuǎn)而提出上訴，致使不必要的二審程序增加，導(dǎo)致本就緊缺的司法資源浪費(fèi)，實(shí)際上是在損害追訴時(shí)效制度的本體價(jià)值。“一審判決時(shí)說”則保證了被告人提出上訴時(shí)是出于對自身公正審判的追問，而非不正當(dāng)時(shí)效利益的追求，其帶有懲罰犯罪的理念烙印?！芭袥Q生效時(shí)說”對保障人權(quán)理念的貫徹并非是在二者間的側(cè)重，而以損害懲罰犯罪理念為前提——離開了懲罰犯罪的理念，保障人權(quán)并不能得到有效地落實(shí)。審判公開原則是法院審判階段的基本原則，案件于追訴時(shí)效內(nèi)進(jìn)入審判程序，在規(guī)范層面而言實(shí)際已被社會(huì)民眾所感知。特別是在一審作出有罪判決的情況下，于二審階段純粹以追訴時(shí)效為由放棄追究犯罪人之刑事責(zé)任，對于被害人與社會(huì)公眾而言，司法機(jī)關(guān)的行為有些食言而肥的意味，偏袒犯罪人的質(zhì)疑實(shí)在有損司法公信力?！耙粚徟袥Q時(shí)說”終止了追訴時(shí)效的繼續(xù)，保證了后續(xù)審判程序的有效進(jìn)行，有助于回應(yīng)被害人和社會(huì)公眾對司法公正的期待。就此而言，“一審判決時(shí)說”實(shí)現(xiàn)了對懲罰犯罪和保障人權(quán)的并重理念的貫徹，是相較于“判決生效時(shí)說”而言的更優(yōu)解。