樊其國

為進(jìn)一步鼓勵(lì)境外投資者在華投資，近日財(cái)政部、稅務(wù)總局、國家發(fā)展改革委、商務(wù)部四部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于擴(kuò)大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策適用范圍的通知》（財(cái)稅［2018］102號(hào)），明確自2018年1月1日起，對(duì)境外投資者從中國境內(nèi)居民企業(yè)分配的利潤，用于境內(nèi)直接投資暫不征收預(yù)提所得稅優(yōu)惠政策，由外商投資鼓勵(lì)類項(xiàng)目擴(kuò)大至所有非禁止外商投資的項(xiàng)目和領(lǐng)域，境外投資者以分配利潤直接投資，暫不征預(yù)提所得稅的適用范圍擴(kuò)大。不是所有的境外投資者投資都適用再投資遞延納稅新政，只有境外投資者分得的利潤直接投資被投資企業(yè)才可以。對(duì)境外投資者從中國境內(nèi)居民企業(yè)分配的利潤，直接投資于鼓勵(lì)類投資項(xiàng)目，凡符合規(guī)定條件的，實(shí)行遞延納稅政策，暫不征收預(yù)提所得稅。從而為外商投資企業(yè)長期發(fā)展創(chuàng)造更好環(huán)境，鼓勵(lì)境外投資者持續(xù)在華投資經(jīng)營，擴(kuò)大互利共贏合作。

境外投資者，是指適用《企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定的非居民企業(yè)。對(duì)境外投資者直接投資暫不征收預(yù)提所得稅必須同時(shí)滿足四個(gè)方面的條件：一是直接投資的形式，包括境外投資者以分得利潤進(jìn)行的增資、新建、股權(quán)收購等權(quán)益性投資行為。二是境外投資者分得利潤的性質(zhì)應(yīng)為股息、紅利等權(quán)益性投資收益，來源于居民企業(yè)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的留存收益，包括以前年度留存尚未分配的收益。三是用于投資的資金（資產(chǎn)）必須直接劃轉(zhuǎn)到被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶，不得中間周轉(zhuǎn)。四是鼓勵(lì)類項(xiàng)目的范圍屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中所列的鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，或《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》。筆者歸納梳理，境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅的六種情形。

一、對(duì)上市公司符合條件的戰(zhàn)略投資

符合條件的戰(zhàn)略投資，是指符合《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（商務(wù)部2005年第28號(hào)令）規(guī)定的投資。適用再投資遞延納稅的直接投資，包括境外投資者以分得利潤進(jìn)行的對(duì)上市公司符合條件的戰(zhàn)略投資，但不包括新增、轉(zhuǎn)增、收購上市公司股份（符合條件的戰(zhàn)略投資除外）?？紤]到可操作性和防止不當(dāng)適用的需要，《通知》將符合條件的戰(zhàn)略投資以外的新增、轉(zhuǎn)增、收購上市公司股份，直接投資情形排除在暫不征稅政策適用范圍之外。對(duì)上市公司股份符合條件的戰(zhàn)略投資，不僅僅有著投資條件上限制，還有投資者資格的規(guī)定。按照《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（商務(wù)部令2015年第2號(hào)修正)規(guī)定，戰(zhàn)略投資條件：一是以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份；二是投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的百分之十，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；三是取得的上市公司A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；四是法律法規(guī)對(duì)外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定；屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對(duì)上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資；五是涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

二、新增或轉(zhuǎn)增中國境內(nèi)居民企業(yè)實(shí)收資本或者資本公積

《關(guān)于擴(kuò)大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策適用范圍有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第53號(hào)）第一條明確，境外投資者以分得的利潤用于補(bǔ)繳其在境內(nèi)居民企業(yè)已經(jīng)認(rèn)繳的注冊(cè)資本，增加實(shí)收資本或資本公積的，屬于符合“新增或轉(zhuǎn)增中國境內(nèi)居民企業(yè)實(shí)收資本或者資本公積”情形。境外投資者以分得的利潤用于補(bǔ)繳以前已經(jīng)承諾的注冊(cè)資本出資份額的，可以享受暫不征稅優(yōu)惠待遇。凡符合《通知》規(guī)定的其他條件的，可以按規(guī)定享受暫不征收預(yù)提所得稅的政策。

三、在中國境內(nèi)投資新建居民企業(yè)

境外投資者通過人民幣再投資專用存款賬戶劃轉(zhuǎn)用于投資的利潤款項(xiàng)的，可以享受暫不征稅優(yōu)惠待遇。如果境外投資者所分配的利潤在轉(zhuǎn)給被投資企業(yè)之前在境內(nèi)外的其他賬戶周轉(zhuǎn)，不得享受暫不征收預(yù)提所得稅政策。為確保境外投資者所分得的利潤實(shí)際用于直接投資，《通知》規(guī)定，境外投資者以分配利潤進(jìn)行直接投資，必須將資金（資產(chǎn)）直接轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或相關(guān)股東賬戶，不得中間周轉(zhuǎn)。如果境外投資者分得利潤在轉(zhuǎn)給被投資企業(yè)之前在境內(nèi)外的其他賬戶周轉(zhuǎn)，則不能享受暫不征收預(yù)提所得稅政策。

《關(guān)于擴(kuò)大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策適用范圍有關(guān)問題的公告》國家稅務(wù)總局公告2018年第53號(hào)第二條明確，境外投資者按照金融主管部門的規(guī)定，通過人民幣再投資專用存款賬戶劃轉(zhuǎn)再投資資金，并在相關(guān)款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)賬戶轉(zhuǎn)入境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶的當(dāng)日，再由境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶的，視為符合“境外投資者用于直接投資的利潤以現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)的賬戶直接轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶，在直接投資前不得在境內(nèi)外其他賬戶周轉(zhuǎn)”的規(guī)定。

《外商直接投資人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)管理辦法》（銀發(fā)［2011］23號(hào)）第十四條規(guī)定，境外投資者可以通過人民幣再投資專用賬戶劃轉(zhuǎn)其在境內(nèi)的人民幣利潤所得，用于境內(nèi)直接投資。如果境外投資者按照該項(xiàng)規(guī)定劃轉(zhuǎn)再投資款項(xiàng)，凡在相關(guān)人民幣利潤款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)賬戶轉(zhuǎn)入境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶當(dāng)日內(nèi)，再由境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶的，視為符合《通知》第二條第（三）項(xiàng)規(guī)定“境外投資者用于直接投資的利潤以現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)的帳戶直接轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶，在直接投資前不得在境內(nèi)外其他帳戶周轉(zhuǎn)”的條件。

四、從非關(guān)聯(lián)方收購中國境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)

境外投資者分得的利潤，屬于中國境內(nèi)居民企業(yè)向投資者實(shí)際分配已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的留存收益而形成的股息、紅利等權(quán)益性投資收益。以現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)的賬戶直接轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶，在直接投資前不得在境內(nèi)外其他賬戶周轉(zhuǎn)；以實(shí)物、有價(jià)證券等非現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)資產(chǎn)所有權(quán)直接從利潤分配企業(yè)轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，在直接投資前不得由其他企業(yè)、個(gè)人代為持有或臨時(shí)持有。

（一）境外投資者分得的利潤屬于中國境內(nèi)居民企業(yè)向投資者實(shí)際分配已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的留存收益而形成的股息、紅利等權(quán)益性投資收益。

（二）境外投資者用于直接投資的利潤以現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)款項(xiàng)從利潤分配企業(yè)的賬戶直接轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方賬戶，在直接投資前不得在境內(nèi)外其他賬戶周轉(zhuǎn)；境外投資者用于直接投資的利潤以實(shí)物、有價(jià)證券等非現(xiàn)金形式支付的，相關(guān)資產(chǎn)所有權(quán)直接從利潤分配企業(yè)轉(zhuǎn)入被投資企業(yè)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，在直接投資前不得由其他企業(yè)、個(gè)人代為持有或臨時(shí)持有。

（三）境外投資者符合規(guī)定條件的，應(yīng)按照稅收管理要求進(jìn)行申報(bào)并如實(shí)向利潤分配企業(yè)提供其符合政策條件的資料。利潤分配企業(yè)經(jīng)適當(dāng)審核后認(rèn)為境外投資者符合本通知規(guī)定的，可暫不按照企業(yè)所得稅法第三十七條規(guī)定扣繳預(yù)提所得稅，并向其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)履行備案手續(xù)。

五、《通知》印發(fā)之前已做出的直接投資

境外投資者在2017年1月1日至《通知》印發(fā)之前已做出的直接投資符合《通知》規(guī)定條件的，可以追補(bǔ)享受暫不征稅政策。為最大限度體現(xiàn)政策效果，釋放吸引外資的積極信號(hào)，《通知》明確，暫不征稅政策自2017年1月1日起執(zhí)行，即境外投資者在2017年1月1日（含當(dāng)日）以后，以分得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益直接投資可以適用《通知》規(guī)定。盡管境外投資者在2017年1月1日（含當(dāng)日）至《通知》印發(fā)之前已做出的符合《通知》規(guī)定的直接投資，可以暫不征收預(yù)提所得稅，但因預(yù)提所得稅實(shí)行按次征收、代扣代繳的制度，上述符合條件的直接投資已扣繳了預(yù)提所得稅。對(duì)于這部分可以享受暫不征稅但未實(shí)際享受優(yōu)惠待遇的境外投資者，《通知》明確，可在實(shí)際繳納相關(guān)稅款之日起三年內(nèi)申請(qǐng)追補(bǔ)享受暫不征稅政策，退還已繳納的稅款。該項(xiàng)追補(bǔ)享受暫不征稅政策的規(guī)定也可以適用于《通知》印發(fā)之后發(fā)生的情形。

在2017年1月1日至2018年1月1日間發(fā)生的利潤再投資行為符合享受暫不征稅條件，但沒有實(shí)際享受優(yōu)惠待遇的可以申請(qǐng)退稅，追補(bǔ)享受優(yōu)惠政策待遇。按照《通知》第九條規(guī)定，《通知》自2018年1月1日起執(zhí)行，《關(guān)于境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策問題的通知》（財(cái)稅［2017］88號(hào)）同時(shí)廢止。按照《公告》第十三條規(guī)定，《公告》自2018年1月1日起執(zhí)行，《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策有關(guān)執(zhí)行問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第3號(hào)）同時(shí)廢止。《通知》和《公告》適用于境外投資者在2018年1月1日（含當(dāng)日）以后取得股息、紅利等權(quán)益性投資收益。在2017年1月1日（含當(dāng)日）至2018年1月1日（不含當(dāng)日）間發(fā)生的利潤再投資行為適用暫不征稅政策問題，仍應(yīng)按照財(cái)稅［2017］88號(hào)、國家稅務(wù)總局公告2018年第3號(hào)等可適用規(guī)定處理。凡按可適用規(guī)定可以享受暫不征稅優(yōu)惠待遇的，仍可以按照財(cái)稅［2017］88號(hào)第五條規(guī)定申請(qǐng)退還已經(jīng)繳納的稅款，追補(bǔ)享受優(yōu)惠待遇。

六、財(cái)政部、稅務(wù)總局規(guī)定的其他方式

隨著對(duì)外開放的深入和擴(kuò)大，外商直接投資形式會(huì)更趨多樣，為擴(kuò)大政策適用范圍留有余地，《通知》將“財(cái)政部、稅務(wù)總局規(guī)定的其他方式”作為該項(xiàng)政策適用范圍的兜底條款，今后視政策執(zhí)行情況和投資方式變化而規(guī)定。