欒 寧

（安徽師范大學(xué)法學(xué)院，安徽 蕪湖 241000）

2015年，科學(xué)技術(shù)創(chuàng)新的步伐帶領(lǐng)我們走進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)已然開始平民化，出現(xiàn)在了尋常百姓家。“足不出戶，便知悉天下大事”，已然成為一種常態(tài)。而隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的進(jìn)步，新的電子商務(wù)模式萌芽猛烈地沖擊著傳統(tǒng)的商業(yè)運(yùn)作模式，傳統(tǒng)的商業(yè)模式瓦解，網(wǎng)絡(luò)購物逐漸成為了消費(fèi)者購物的首選，實(shí)體經(jīng)濟(jì)逐漸受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，網(wǎng)絡(luò)虛擬經(jīng)濟(jì)在國民經(jīng)濟(jì)中的比重逐年上升。然而，與線下的實(shí)體經(jīng)營的商店相比，網(wǎng)絡(luò)購物有其方便快捷的具大優(yōu)點(diǎn)，但由于消費(fèi)者不能近距離地接觸商品，以及更真實(shí)細(xì)致地了解所需商品的情況，也成為其一大弊端之所在。所以在網(wǎng)購的過程中，消費(fèi)者往往會通過商品的銷售情況及其綜合評價(jià)而選擇所需商品。因此，以網(wǎng)絡(luò)交易平臺為基礎(chǔ)，通過利用商品或服務(wù)交易的非面對面性的刷單行為應(yīng)運(yùn)而生[1]。

時(shí)至今日，隨著互聯(lián)網(wǎng)已廣泛深入到人們生活的各個(gè)方面，網(wǎng)絡(luò)刷單行為已然成為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的衍生物。而刷單行為也不再僅僅是商家用于提高商品銷售數(shù)量和綜合評價(jià)的手段，有的人甚至將網(wǎng)絡(luò)刷單行為作為零成本的犯罪行為方式，危害著網(wǎng)絡(luò)虛擬市場的秩序及互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)刷單犯罪行為逐漸成為整個(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪演變的一個(gè)縮影，也在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的背景下對傳統(tǒng)刑法提出了新的挑戰(zhàn)。科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步不斷推著刑法體系的變革，傳統(tǒng)的刑法理論已不足以規(guī)范新科技時(shí)代下的網(wǎng)絡(luò)刷單行為，對網(wǎng)絡(luò)刷單犯罪行為的具體刑法規(guī)制應(yīng)與時(shí)代發(fā)展相銜接。

一、網(wǎng)絡(luò)“刷單”行為的基礎(chǔ)解讀

（一）聲譽(yù)型刷單

聲譽(yù)型刷單，通常表現(xiàn)為在網(wǎng)絡(luò)交易平臺中具有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營資質(zhì)的賣家，通過刷單的方式提高網(wǎng)店的等級以獲取更大的經(jīng)營權(quán)限，或者利用刷單的方式增加商家所售商品的數(shù)量及提升所售商品的聲譽(yù)，從而達(dá)到擴(kuò)大銷售數(shù)量的目的。商家與刷單行為人（即專門為網(wǎng)店經(jīng)營者進(jìn)行刷單的虛假客戶）相互串通，刷單行為人通過真實(shí)支付貨款的方式購買貨物，商家在收到貨款后向刷單行為人郵寄空包并退還購物款，刷單行為人收到所謂的“商品”后進(jìn)行虛假評論，以營造該商品銷量多、聲譽(yù)好的假象，意圖迷惑其他真實(shí)的消費(fèi)者，而后商家又向刷單行為人支付一定報(bào)酬的行為。另外，也有一些網(wǎng)店經(jīng)營者通過支付一定報(bào)酬的方式，雇傭刷單行為人對其他與自己所售商品相競爭的同類產(chǎn)品的網(wǎng)店作出差評，詆毀其他網(wǎng)店聲譽(yù)以減少其銷售量的方式，達(dá)到提高銷售數(shù)量的惡意目的。

（二）財(cái)產(chǎn)型刷單

財(cái)產(chǎn)型刷單，主要是通過在線支付的方式，商家線下細(xì)致多樣的提供服務(wù)類型，消費(fèi)者線上輕松便捷地篩選所需服務(wù)。各種類型的軟件網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商為了擴(kuò)大線下注冊數(shù)量、刺激用戶的消費(fèi)，而推出各式各樣的補(bǔ)貼優(yōu)惠政策，而有些商戶和用戶則通過各種手段虛構(gòu)交易訂單，從而獲取軟件運(yùn)營商的補(bǔ)貼或者獎勵。

二、網(wǎng)絡(luò)“刷單”行為刑法規(guī)制的必要性

（一）維護(hù)失衡的市場交易秩序

互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)模式已經(jīng)成為新時(shí)代引領(lǐng)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要引擎，但是網(wǎng)絡(luò)交易平臺中的惡意刷單行為大肆蔓延之勢，已嚴(yán)重?cái)_亂了正常的市場交易秩序，使市場秩序開始失衡。網(wǎng)購具有的非面對面性，使其通過在網(wǎng)上發(fā)布文字說明、圖片展示以及用戶評價(jià)，引導(dǎo)顧客進(jìn)行相應(yīng)的價(jià)值選擇。因此，網(wǎng)店通過刷單行為擴(kuò)大銷量、提升聲譽(yù)，制造影響顧客價(jià)值判斷的虛假表象，影響消費(fèi)者真實(shí)的價(jià)值選擇。長此以往，虛假的商業(yè)信譽(yù)、虛構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)交易、虛擬的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營，整個(gè)網(wǎng)絡(luò)交易平臺會逐漸被腐蝕，從而嚴(yán)重影響正常的交易秩序。而為了維護(hù)失衡的市場交易秩序，就需要通過刑法的規(guī)制約束心懷不軌、心存僥幸之人，發(fā)揮刑法的強(qiáng)大威懾力，抑制刷單行為的蔓延局勢，使市場交易秩序回歸本源，構(gòu)建和諧穩(wěn)定健康有序發(fā)展的市場交易環(huán)境。

（二）保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益

通過網(wǎng)絡(luò)購物中的消費(fèi)者無法真實(shí)直觀地去了解商品，只能通過該商品的銷量、評價(jià)以及與其他同類商品的對比，篩選所需商品。而“網(wǎng)絡(luò)刷單”行為通過虛假的瀏覽量、銷售量以及虛構(gòu)商品交易訂單的行為模式，制造瀏覽量多、銷售量大、好評率高的假象，為買家傳遞虛構(gòu)的迷惑性信息，從而誤導(dǎo)消費(fèi)者進(jìn)行不真實(shí)的價(jià)值選擇，使其購買的真實(shí)商品與網(wǎng)絡(luò)交易平臺所展示的商品在各個(gè)方面嚴(yán)重不符，導(dǎo)致消費(fèi)者的利益遭受了損失。由于其是以不真實(shí)的商譽(yù)積累為根基，故而嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益，對消費(fèi)者構(gòu)成欺詐。另外，網(wǎng)絡(luò)商家進(jìn)行大量的刷單需要對刷單行為人支付一定的傭金報(bào)酬，而商家又不可能使自己虧損，這在一定程度上又增加了消費(fèi)者的購買成本，讓消費(fèi)者在毫不知情的情況下為刷單行為買單，侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益，刷單行為的危害風(fēng)險(xiǎn)正逐漸展開。而目前在我國刑法的規(guī)定中，并沒有對保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益過多涉及，因此，其中網(wǎng)絡(luò)刷單所涉及的欺詐行為以及一系列破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的具有社會危害性的行為，有必要通過刑法對網(wǎng)絡(luò)刷單行為進(jìn)行相應(yīng)的合理規(guī)制。

（三）保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的正常發(fā)展

現(xiàn)實(shí)中，“網(wǎng)絡(luò)刷單”行為逐漸破壞了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的正當(dāng)性，使網(wǎng)絡(luò)交易的根基從依靠商譽(yù)積累淪為以虛偽的評價(jià)為支撐，形成了一種謀求不正當(dāng)利益的非法手段[2]。由于刷單行為之勢盛行，消費(fèi)者很難在電商平臺買到真實(shí)的商品，逐漸失去對網(wǎng)絡(luò)電商的信任，可能放棄網(wǎng)絡(luò)交易消費(fèi)，致使整個(gè)電子商務(wù)交易平臺的運(yùn)營秩序遭到嚴(yán)重破壞，很大程度上影響著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的整體發(fā)展。并且，網(wǎng)絡(luò)刷單行為虛假地增加了電商平臺的交易量，產(chǎn)生了泡沫式的虛假網(wǎng)絡(luò)交易繁榮，影響人們對網(wǎng)絡(luò)真實(shí)發(fā)展情況的判斷，阻礙著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)步。此外，以零成本、高回報(bào)的利誘，出現(xiàn)了越來越多高水平化、專業(yè)化、集中化的刷單個(gè)人及組織專門為商家提供刷單服務(wù)以獲取高額報(bào)酬，其存在與發(fā)展嚴(yán)重影響了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)正常的運(yùn)營秩序。因此，刑法有必要對其進(jìn)行必要的規(guī)制，強(qiáng)制約束其放肆刷單之行為，保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的正常發(fā)展。

（四）維持社會秩序的穩(wěn)定

網(wǎng)絡(luò)刷單行為刺激網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。一方面，互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代電商領(lǐng)域的迅速發(fā)展，越來越多的網(wǎng)絡(luò)商家入駐網(wǎng)絡(luò)交易平臺，故而對刷單的需求量也越來越大。在利益的刺激下，越來越多的人將加入到網(wǎng)絡(luò)刷單的行列之中，而各式各樣、真真假假的刷單組織由此而生，一些不法分子通過冒充刷單組織，收取試圖加入刷單行列的行為人一定的費(fèi)用，或是以為其提供業(yè)務(wù)為由騙取網(wǎng)絡(luò)商家的錢財(cái)。網(wǎng)絡(luò)刷單的運(yùn)作體系中的這種不穩(wěn)定因素逐漸滋生出網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪等一系列的危害社會的行為，嚴(yán)重影響社會正常秩序的穩(wěn)定。另一方面，隨著刷單現(xiàn)象的盛行，必將使互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)營秩序陷入一定的困境。虛假的網(wǎng)絡(luò)交易繁榮，誤導(dǎo)人們認(rèn)清真實(shí)的互聯(lián)網(wǎng)世界，無法正確判斷自身所處的位置，增添了影響社會秩序的不和諧因素。為此，刑法規(guī)制不可或缺，突顯出刑法維持社會秩序穩(wěn)定的護(hù)盾作用，使人們長期生活在和諧穩(wěn)定美麗幸福的社會。

三、網(wǎng)絡(luò)“刷單”行為刑法規(guī)制的罪名選擇及認(rèn)定

（一）詐騙罪

在刷單的運(yùn)作體系中，有很多專門為了刷單注冊了大量賬戶的惡意刷單人，其主觀上以非法占有為目的獲取利潤，客觀上符合采取虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物的構(gòu)成要件，可以詐騙罪追究其刑事責(zé)任。

（二）損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪

在聲譽(yù)型刷單中，有種情形是網(wǎng)絡(luò)商家通過支付一定的報(bào)酬雇傭刷單人對與自己有競爭力的同行商家進(jìn)行惡意差評。根據(jù)最高人民檢察院、公安部2010年通過的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第74條之規(guī)定中，網(wǎng)絡(luò)交易平臺中的惡意差評刷單行為損害他人商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)的，造成一定的經(jīng)濟(jì)損失或是有其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪[3]。

（三）虛假廣告罪

網(wǎng)絡(luò)商家為提升商品聲譽(yù)，雇傭刷單人對所售商品進(jìn)行大量的銷量刷單及好評刷單，而在刷單行為運(yùn)行的過程中，網(wǎng)絡(luò)商家與刷單行為人惡意串通形成的虛假交易以及虛構(gòu)評論實(shí)際上是對商品的一種虛假廣告宣傳，因?yàn)樗涡袨槿藢ι唐返膶傩圆]有實(shí)質(zhì)性的了解，在涉及商品的性能、材質(zhì)、用途等方面的虛假評價(jià)，情節(jié)嚴(yán)重的就有可能構(gòu)成虛假廣告罪。

（四）非法經(jīng)營罪

行為人違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假信息仍然通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的以非法經(jīng)營罪定罪處罰。網(wǎng)絡(luò)商家與刷單行為人惡意串通大量刷單，為刷單行為人支付一定的酬金，而使自己獲取更大利潤的行為，有可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

（五）破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪

根據(jù)刑法第276條規(guī)定，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪是指由于泄憤報(bào)復(fù)或者其他個(gè)人目的，毀壞機(jī)器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。網(wǎng)絡(luò)商家為了破壞同行業(yè)競爭對手的正常經(jīng)營，從網(wǎng)上雇用職業(yè)或兼職刷單人對同行業(yè)網(wǎng)店短時(shí)間內(nèi)進(jìn)行大量的好評，與正常交易相悖，從而引起網(wǎng)絡(luò)交易平臺監(jiān)管部門的注意，使其因刷單受到監(jiān)管部門的處罰，實(shí)際上就是破壞他人生產(chǎn)經(jīng)營的行為[4]。

（六）敲詐勒索罪

網(wǎng)絡(luò)刷單行為實(shí)質(zhì)上是違反電商平臺的運(yùn)營規(guī)則的，但還是會有很多商家為提高聲譽(yù)、擴(kuò)大銷量不惜頂風(fēng)而上，雇傭刷單行為人進(jìn)行大量好評刷單，可現(xiàn)實(shí)中卻存在很多刷單行為人經(jīng)常會以舉報(bào)商家刷單為由威脅商家敲詐錢財(cái)，而商家著眼長遠(yuǎn)利益，為了繼續(xù)經(jīng)營，懼怕被電商平臺處罰或是封店的結(jié)果，不得不同意刷單行為人的不法要求，支付一定的金額。并且隨著刷單組織越來越專門化、集中化，且具有一定的規(guī)模時(shí)，其在網(wǎng)絡(luò)交易運(yùn)行平臺中也具有了一定的地位，也會出現(xiàn)刷單人或組織為了獲取一定的不法利益而威脅網(wǎng)絡(luò)商家給予惡意差評。這些以非法占有為目的，使用一定的方法威脅或要挾網(wǎng)絡(luò)商家，強(qiáng)行索要財(cái)物，達(dá)到相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，或者多次敲詐勒索的，即可成立敲詐勒索罪。

(七）非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪

在網(wǎng)絡(luò)交易平臺中，不法分子經(jīng)常借助現(xiàn)有的通訊工具，例如QQ、微信等社交工具建立通訊信息群組，發(fā)布刷單信息，并通過社交工具對新加入的刷單行為人進(jìn)行系統(tǒng)細(xì)致的刷單流程培訓(xùn)，甚至有專門的網(wǎng)站等，為網(wǎng)絡(luò)商家和刷單行為人建立一個(gè)溝通的媒介，為進(jìn)一步的刷單行為奠定了基礎(chǔ)。這種行為已具備了非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪中利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的違法準(zhǔn)備行為，符合非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的構(gòu)成要件。

四、網(wǎng)絡(luò)“刷單”行為刑法規(guī)制的路徑

（一）正確適用刑法

在當(dāng)今信息化高速發(fā)展的時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)交易作為網(wǎng)絡(luò)發(fā)展中的重要一環(huán)，其中的網(wǎng)絡(luò)刷單行為不僅侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益和市場的交易環(huán)境，而且已經(jīng)嚴(yán)重危害了互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)行秩序以及社會秩序。為了能夠及時(shí)制止各種網(wǎng)絡(luò)新型犯罪的恣意蔓延，有必要正確地適用刑法規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)營發(fā)展環(huán)境。刑法作為一個(gè)部門法，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其嚴(yán)格的劃分標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮其應(yīng)有的作用，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)刷單的某種行為符合刑法所規(guī)定的犯罪行為時(shí)，科學(xué)合理地判斷該行為是否觸及刑法領(lǐng)域、是否具有社會危害性、是否具有刑事違法性，其行為的性質(zhì)如何，都應(yīng)正確科學(xué)地適用刑法對其進(jìn)行規(guī)制，突顯刑法的威懾力。

（二）嚴(yán)格選擇解釋

互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代網(wǎng)絡(luò)新型犯罪層出不窮，法律的滯后性，不能及時(shí)地對現(xiàn)有的新型犯罪形式作出正確的規(guī)范，因此對于具有現(xiàn)實(shí)緊迫性的網(wǎng)絡(luò)刷單行為等新型網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制，可以考慮通過適用司法解釋的路徑彌補(bǔ)刑法規(guī)定之不足，從而正視刑法后置法地位。并且最高人民法院應(yīng)當(dāng)對司法實(shí)務(wù)中是否應(yīng)當(dāng)為刑法所規(guī)制的行為具有最高解釋權(quán)，嚴(yán)格選擇司法解釋以及司法解釋權(quán)的行使，避免造成司法實(shí)務(wù)中認(rèn)定犯罪行為的任意性與隨意性。

（三）完善刑事立法

當(dāng)今科技社會發(fā)展之快，刑法已然不能完全地適應(yīng)社會發(fā)展需要。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用推動著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，作為科技發(fā)展中的一個(gè)重要基點(diǎn)，我國應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事立法，以互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代網(wǎng)絡(luò)刑法知識轉(zhuǎn)型為立足點(diǎn)，超前分析，靈活運(yùn)用。正所謂刑法在面對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，有積極預(yù)防的義務(wù)，卻沒有消除其根基的能力，“除去犯罪原因是社會政策的任務(wù)?！盵5]我們要根據(jù)時(shí)代發(fā)展需要，適時(shí)調(diào)整網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)性利益犯罪，增設(shè)新的網(wǎng)絡(luò)犯罪規(guī)定，提高應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)刷單犯罪的針對性，保證刑事立法緊跟網(wǎng)絡(luò)時(shí)代發(fā)展步伐，確保刑法能夠滿足網(wǎng)絡(luò)刷單行為多元化的司法需要，以遏制新型網(wǎng)絡(luò)犯罪現(xiàn)象的發(fā)生。

五、結(jié)語

“網(wǎng)絡(luò)刷單”行為逐漸成為了互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營管理中的畸形現(xiàn)象，在誘人利益的驅(qū)使下，使廣大商戶或其他的主體形成了一套看似完整但很脆弱的利益鏈，其有著共同的利益。但隨著網(wǎng)絡(luò)交易平臺的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)刷單行為的社會危害逐漸突顯出來，在刷單行為的體系內(nèi)，不同利益主體之間的矛盾激發(fā)，并且呈愈演愈烈之勢，脆弱的利益鏈開始出現(xiàn)斷裂情形。如果沒有相應(yīng)的法律措施進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范與調(diào)和，將很容易出現(xiàn)破壞社會穩(wěn)定、危害市場秩序、扭曲經(jīng)濟(jì)發(fā)展、誘發(fā)網(wǎng)絡(luò)犯罪等一系列亟需刑法所重視的不和諧事實(shí)。“由于形勢的變化，當(dāng)某種行為對法益的侵害性已經(jīng)達(dá)到了值得科處刑罰的程度時(shí)，就需要將其規(guī)定為犯罪?！盵6]然而在現(xiàn)實(shí)的情況下，刑法來源于社會，由社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定，有其自身的滯后性，因此刑法只有在適應(yīng)社會的發(fā)展中不斷改變原有的被動應(yīng)對的局面，主動前置自己的警示措施，從而避免刷單行為引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)際的社會危害。

社會的發(fā)展推動刑法理念變革，如今我們已經(jīng)加快步入科技信息時(shí)代的步伐，刑法理念也應(yīng)有相應(yīng)的發(fā)展和變革與社會發(fā)展相適應(yīng)，運(yùn)用刑法對互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代下的網(wǎng)絡(luò)刷單行為等商業(yè)行為進(jìn)行規(guī)制，將作為新時(shí)代下推動刑法變革以完全適應(yīng)科技信息社會發(fā)展需要的一個(gè)新起點(diǎn)，對建立具有中國特色的社會主義現(xiàn)代化刑法體系具有劃時(shí)代的意義。