潘欽快狀告政府強拆的官司贏了，這個消息讓他有些意外與欣喜，但很快一切又歸于平靜。

2017年12月18日，正在外地出差的潘欽快接到一個電話通知，他的廠房被拆了?！拔耶敃r就蒙了?！迸藲J快不由怒火中燒，爆了一句粗口，等他心急如焚趕往公司的廠房，眼前已是一片廢墟。

潘欽快是上海知誠塑編有限公司（以下簡稱：知誠公司）的總經理，公司位于上海市嘉定區(qū)馬陸鎮(zhèn)希望經濟城，占地2畝多，有一棟三層辦公樓和一層鋼結構廠房，他和父親兩代人在此經營20多年。

一夜間，廠房被拆毀成一堆鋼筋和磚塊，潘欽快趕回公司看見三五個工人正忙著將一堆鋼筋搬運上兩個大卡車，而公司空調、熱水器等電器以及廠房里的電纜、變壓器不見蹤影。辦公室的家具、文件零亂丟棄在馬路旁，也沒有遮蓋。鐵皮柜、羊皮椅子東倒西歪堆滿了整個人行道。二樓那張橢圓形的大型會議桌也被拆散了架，潘欽快無數次坐在那兒會談、布置工作，他視其為公司的臉面，現在蕩然無存。

最近，潘欽快又去老廠房轉了一圈，周邊已全部推平，四周壘砌了一層兩米高的圍墻，公司的設備、辦公家具、辦公用品早已不知去向。

潘欽快的家離公司廠房僅隔兩條街，他事先沒有接到任何通知，家人也都蒙在鼓里。等他回來當天便報了案，公安機關回應這是政府拆遷行為，有問題通過法律途徑解決。

2018年初，潘欽快抱著一線希望提起行政訴訟，將上海市嘉定區(qū)馬陸鎮(zhèn)人民政府告上法庭。庭審中政府均稱未實施過任何強制拆除行為，2019年9月9日，上海市第二中級人民法院最終判決政府強制拆除行為違法。

勝訴讓潘欽快感到一絲欣慰，轉眼三個多月過去了，現實又讓他很尷尬，“政府已經違法了，但是你看到有人承擔責任嗎？”他說，“沒有?！迸袥Q之后，馬陸鎮(zhèn)政府沒有任何反應，潘欽快有些沮喪，“官司贏了，感覺又像是輸了?！?h3>是否違建？

潘欽快依稀記得他和父親初來馬陸鎮(zhèn)石崗村的情景。1995年，這里正籌建一座新的經濟園區(qū)——上海希望私營經濟城，當時還是一大片水稻田，他們一路沿著田埂走，憧憬著發(fā)展前景。

知誠公司早先由潘父在溫州創(chuàng)辦，主要生產包裝材料。這一年，希望經濟城對外招商引資，知誠公司受讓取得2畝多土地使用權，使用期限為50年。潘父在這里建造廠房和辦公樓，并將溫州廠房設備遷來，此后又由潘欽快接手至今。

2010年3月，知誠公司接到一份馬陸鎮(zhèn)政府動遷辦公室的通知，因嘉定新城建設需要對知誠公司的土地及廠房進行動遷。第二年底，知誠公司又收到嘉定區(qū)房屋土地征收中心的征收通知，潘欽快之后開始籌劃公司轉型。

2017年3月，馬陸鎮(zhèn)石岡社區(qū)工作委員會突然向知誠公司下達一份《告知書》，認定知誠公司的辦公樓和廠房是違法建筑。這讓潘欽快愕然，“我們在這兒生產經營了二十多年，你現在告訴我是非法的?！?/p>

事實上，知誠公司的辦公樓及廠房一直未辦理房屋產權證?！拔腋赣H當時是想辦的，但過了這么長時間，很多手續(xù)都沒辦法補辦，廠房建了這么久，設計圖紙也沒找到?！迸藲J快提起這段過往有些激動。

他向記者提供了兩份蓋有上海市希望經濟發(fā)展有限公司公章的證明書，均寫明知誠公司系當年招商引資入駐園區(qū)的企業(yè)，所建廠房、辦公樓為合法建筑。另一份署名為《土地使用權有償使用合同》則寫明，上海希望私營經濟城給予辦理土地使用證。

希望經濟城原副總經理張偉忠曾負責招商引資，據他回憶，知誠公司建造廠房時沒有按正規(guī)途徑辦理廠房設計、施工許可證等手續(xù)，擅自從溫州老家請來工程隊施工，以至手續(xù)不全無法辦理房產證?！拔覀兏嬷髽I(yè)按規(guī)章辦事?！?張偉忠說，“他們圖省錢，卻走了一條彎路，留下后患?！?/p>

兩個月后，嘉定區(qū)人民政府又向知誠公司下達《限期拆除違法建筑事先告知書》《違法搭建法律后果告知單》《限期拆除違法建筑決定書》，這讓潘欽快一時措手不及。

5月5日，希望經濟城負責人來電話邀潘欽快商談，“政府派來了律師，征收補償這一塊大家都是心里有數的?！迸藲J快說，“他們開出550萬元，這不合理?！卑凑帐袌鰞r，1800平廠房及辦公樓征收至少補償1500萬元以上。

這場談判談崩了。潘欽快很快就《限期拆除違法建筑決定書》咨詢律師，接下來向嘉定區(qū)人民政府提起行政復議，嘉定區(qū)政府復議維持該決定，之后他又向嘉定區(qū)法院提起行政訴訟。

然而法院一審判決還沒下來，2017年12月18日，知誠公司的辦公樓、廠房被強制拆除，事先并沒有通知。

“公司廠房遇到拆遷就變成違建，這合理嗎？”面對潘欽快的質疑，希望經濟城原副總經理張偉忠也認為不能一概而論，“只能說它是無證建筑?！?/p>

目前不少“無證房”被認定為“違法建筑”，類似情形在征收拆遷中并不少見。張偉忠說，實際在部分農村地區(qū)存在大量無證房，土地使用人沒有土地權屬證的情況很普遍，“當時農村建房管理較松，對產權沒意識，手續(xù)也不齊全，這些都是歷史問題?！?p>

2011年2月18日，一名男子在遼寧省沈陽市一處拆遷工地上施工（新華社圖）

知誠公司遭到強拆前后的辦公樓和廠房（受訪者供圖）

堅持打官司?

廠房被拆后，潘欽快的父親一氣之下住進了醫(yī)院，潘欽快也很想把拆遷的人揍一頓解氣，轉念一想，“你跟他們去拼命，有用嗎？”潘欽快說，無論是否有理，拆遷人下定決心要拆除，任誰也是無計可施。而日后如何維權，這才是他首要考慮的問題。

之前為撤銷馬陸鎮(zhèn)政府作出的《限期拆除違法建筑決定書》，潘欽快提起行政訴訟，2017年12月26日，嘉定區(qū)人民法院一審判決，潘欽快敗訴。半年之后，二審最后駁回訴訟請求，他難免有些失落，但還是堅持打官司，“我現在也只能找律師”。

和他一樣，不少人遭遇強拆后選擇依法維權，有的甚至成為拆遷案件的法律專家。江蘇省泰興市的王宏德經歷七年拆遷自學法律并通過司法考試，成為一名拆遷維權律師，而先前他只是一名理工男。

2000年，王宏德畢業(yè)返鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)，他在城郊自家樓房開辦了一家公司。2013年開始，公司所在地納入城市規(guī)劃，泰興市國土局下發(fā)一個《責令限期交出土地決定書》。王宏德發(fā)現征地用途是一個商品房開發(fā)項目，并非用于國家建設。政府把土地賣給了開發(fā)商，他質疑征地是否符合公共利益，但動員拆遷項目部對此一直回避，“政府的事，你不服就去打官司”。

王宏德隨即買了一本國務院法制辦公室編寫的《征收拆遷補償法典》，后來又陸續(xù)入手其他法律書籍，開始自學?！昂芏啻迕癫欢ǎ瑢ω熈罱怀鐾恋貨Q定不訴不理，一些地方政府就申請法院強制執(zhí)行，把房子拆了?！蓖鹾甑抡f，“如果你不復議、不訴訟的話，就喪失了救濟的權利?！?/p>

2013年10月，王宏德對決定不服提起行政復議。“既然法律給你提供救濟，應該走法律渠道。”他說。

選擇走司法程序，其實也是通過訴訟維權“以打促談”，最后適當增加補償的機會。律師吳少博多年專注企業(yè)征收、廠房拆遷的維權案件，他說，“上海浦東新區(qū)一家企業(yè)在打官司過程當中，補償方面比之前漲了40%?！?/p>

對一些地方政府而言，敗訴率可能影響到政績問題，如果雙方爭議不大，政府可能就會和被征收對象商量是否可以撤案?！捌鋵嵥痉ǘ际鞘侄危覀冊趯嵺`中也是利用司法來搭建雙方協(xié)商的橋梁?！眳巧俨┱f，“政府被告了，法院總得出來協(xié)調?！?/p>

但也有一些人會采取過激行為，之后可能走上訪的路。吳少博稱，目前還沒有看到因上訪而解決強拆問題的案例，當前信訪越來越轉向涉訴，往往不處理實際問題。

王宏德接觸到一些拆遷戶以跟蹤等方式抓住某些政府領導的把柄，以此要挾談判獲得高額土地補償款?！斑@是敲詐勒索?！彼麤]想到，非法的手段有時很有效。

知誠公司被強制拆除后，辦公室家具堆放在馬路邊（受訪者供圖）

兩年后，潘欽快又去公司廠房看了看，周邊已全部推平（汪璟璟攝）

到底是誰拆的房？

“他們強行把廠房拆了，結果誰都不認賬?！?018年1月6日，潘欽快去馬陸鎮(zhèn)派出所報案，公安機關調查稱是石崗村民委員會委托拆房公司進行的拆除，作出《不予立案告知書》。潘欽快去石崗村委會質問，對方卻稱是“上面安排的”，但馬陸鎮(zhèn)政府一直否認實施強拆。潘欽快一臉困惑，“我不知道該告誰？”

強拆主體到底是誰，對被拆遷一方來說，找到責任主體才能有針對性地提起訴訟。以往，政府決定征收后往往交由開發(fā)商實施具體拆遷行為，強拆主體是開發(fā)商。但在巨大商業(yè)利益的推動下，開發(fā)商與被拆遷者常常短兵相接，暴力強拆時有發(fā)生。

2011年1月，《國有土地上房屋征收與補償條例》（國務院令第590號）正式出臺，原《城市房屋拆遷管理條例》同時廢止。這一“拆遷變法”正式規(guī)定國家征收拆遷由地方政府主導。

“政府成為拆遷主體，當被告時又賴賬。”作為潘欽快訴訟維權的代理律師，京衡（上海）律師事務所副主任楊嘯塵認為，馬陸鎮(zhèn)政府已對拆除房屋作出《限期拆除違法建筑決定書》，已經行使查處所謂違法建筑的職權，但又否認系其強拆，認可是石崗村委會組織實施的強拆，而石崗村委會是群眾自治組織，民事主體或基層群眾自治組織并無實施強制拆除權力，否則涉嫌構成故意毀壞財物罪。楊嘯塵說，他們經過調查取證，石崗村委會委托他人進行的強拆行為，是鎮(zhèn)政府組織安排授意的。

其實，最高法院已在相關裁決中明確：除非市、縣級人民政府能夠舉證證明違法強拆確系“不知情”，否則人民法院可以推定強拆系政府或其委托的主體實施。而本案中，馬陸鎮(zhèn)政府并未就此舉證。

但現實中由于被拆遷人地位較為弱勢，有時候即便知道實施強拆的主體，也缺乏相關的證據予以證明，取證很難。

楊嘯塵建議，針對涉及到評估、征收行為及采取的一些侵權行為的問題，被征收者都要有意識地留存證據?！坝袥]有一些現場照片、錄像資料，從照片錄像材料中找出誰參與了強拆，從中尋找一些蛛絲馬跡。”他說。

同時，被拆遷者要借力公安機關的調查。公安機關經過調查，是哪個機關來實施的征收拆除行為還是某個機關來組織實施的，公安機關的調查結果也能確定一個責任主體。另外還需要找出誰在現場拆房，先找到實施人，再了解他是否有被授權，他的行為是個人行為還是職務行為，還是受托行為。

“如何找到責任主體有很多關鍵點，而且可能涉及一系列的訴訟?！睏顕[塵說，根據不同的情況制定不同的訴訟策略。

原告勝訴率低

潘欽快之前提起行政訴訟，一審、二審均遭敗訴。如果現在再起訴，他可能面臨重復起訴不予立案。

“訴訟期間，尤其是法院還沒有判決的時候，政府強制拆除都是違法的，即便是違法建筑?！?楊嘯塵律師建議他另案起訴。

楊嘯塵稱，知誠公司之前提起的訴訟為撤銷上海市嘉定區(qū)馬陸鎮(zhèn)人民政府作出的《限期拆除違法建筑決定書》。而另案起訴是確認被告嘉定區(qū)馬陸鎮(zhèn)人民政府強拆行為違法，雖提起的兩起訴訟的主體相同，但是訴求不同。

2018年12月，靜安區(qū)人民法院一審判決馬陸鎮(zhèn)政府強制拆除行為違法。馬陸鎮(zhèn)政府不服，又上訴到上海市第二中級人民法院，2019年9月9日，上海市第二中級人民法院維持一審原判，知誠公司勝訴。

“九個多月?！迸藲J快說，雖然經歷的時間有些長，但拿到勝訴判決書的那一刻，他還是抑制不住激動。

江蘇泰興的王宏德則經歷了七年拆遷，“房子沒有被拆，也是因為我一直在打官司?！蓖鹾甑抡f，自提起行政訴訟，一審、二審判決撤銷《責令限期交出土地決定書》后，泰興市國土局第三次又下發(fā)該決定書，2019年5月底，泰州市中級人民法院沒有開庭審理，直接判了他敗訴。第二天，王宏德就去江蘇省高院申訴，申請再審。直到最近，江蘇省高院才受理此案。

像這種強行征地等行政訴訟案件原告勝訴的很少見，楊嘯塵表示，知誠公司只是獲得階段性勝訴。最近10年，吳少博和他的律師團隊代理了上千家中小企業(yè)征收拆遷的維權案件。他們認為，大部分行政訴訟案件中，原告以敗訴居多。

2014年11月，最高人民法院行政審判庭副庭長王振宇接受《大河報》采訪時稱，目前行政訴訟有個特點就是原告的勝訴率即被告的敗訴率低。10年前被告敗訴率占30%左右，近年來下降到10%以下，有一些省份甚至只有2%。

據媒體統(tǒng)計顯示，近年民告官立案數量有了顯著增加，拆遷規(guī)劃、土地資源類行政機關成為最常見的“被告對象”。近五年80萬民告官案，勝訴率僅一成。此前，上海市政府當被告零敗訴率的消息一度引發(fā)熱議。

“怎么賠？”

官司打贏了，潘欽快發(fā)現一切都沒有改變。三個多月過去了，馬陸鎮(zhèn)政府對此無任何回應，政府辦公室及宣傳口工作人員對記者皆稱“不知情”。

“公司現在每天都虧損?！迸藲J快說，“到今天為止，政府沒有派一個人來跟我談?！苯酉聛?，他和律師還要商議提起行政賠償。

據《國有土地上房屋征收與補償條例》第二十四條規(guī)定，對認定為違法建筑和超過批準期限的臨時建筑的，不予補償。

“怎么賠？”潘欽快犯難了，如果定性違法建筑，他獲得的土地補償款將會很少，甚至不賠。

之前為撤銷馬陸鎮(zhèn)政府作出的《限期拆除違法建筑決定書》，潘欽快提起行政訴訟均遭敗訴。2018年9月，他又向上海市高院提起再審，但后來被高院駁回。迄今為止，知誠公司的辦公樓與廠房仍被定性違法建筑。

“我要想辦法趕緊把這個帽子摘掉?！迸藲J快說。接下來的訴訟，勢必要涉及到一個行政賠償的問題?！拔覀兿乱徊竭€是要就房屋的定性問題，繼續(xù)去主張權益?！?/p>

楊嘯塵律師團隊調查收集了部分證據材料，他們認為知誠公司的廠房和土地現在嘉定新城核心區(qū)， 2009年早已納入上海城市規(guī)劃。根據《城市規(guī)劃法》規(guī)定，有權對違法建筑進行認定和查處的機構，應是縣級以上的規(guī)劃行政部門，那么至少是嘉定區(qū)規(guī)劃部門來認定，馬陸鎮(zhèn)政府顯然沒有主體資格。

另外和知誠公司一起入駐希望經濟城的溫州企業(yè)，部分后來因貸款問題補辦了一些規(guī)劃部門的手續(xù)，辦理了房產證。“房子都是和他們一道修建的，作為廠房沒什么兩樣，只不過一個有證，一個沒證?！睏顕[塵說，“雖然說沒有辦證，那也不至于強制拆除，他可以通過補規(guī)劃，補辦證，或者說其他的方式。”

盡管上海高院駁回，“我們也沒有放棄，還要繼續(xù)申訴?！迸藲J快的想法是向最高人民法院去申訴。

“違法建筑的帽子一般都摘不掉?！眳巧俨┞蓭熣f，知誠公司確實沒有房產證，即便申訴到最高法也沒用。

2013年5月22日，南京江寧區(qū)方山郵局職工上班時，發(fā)現郵局一夜被拆。江寧高新園管委會官員接受記者采訪稱是誤拆郵局（新華社圖）

吳少博最近查閱最高法的司法判例，他發(fā)現類似案件的司法文書中有相關表述，“地方政府在拆除違法建筑時一定要結合歷史原因區(qū)別對待?！?但也同時強調“帽子不能摘”，“他們就認你的證?！眳巧俨┱f。

官司還要接著打

2019年8月22日，王宏德一大早就被人堵在家門口，眼睜睜看著一幫人把公司拆了?！八麄儜撏ㄖ业浆F場，至少對公司財物進行確認，但是我出不去?！蓖鹾甑抡f。

被拆前三個月，王宏德收到泰州市中級人民法院寄來的判決書，他得知敗訴后，當天便寫了一份執(zhí)行異議給法院，次日又去江蘇省高院申訴，申請再審。

王宏德最近才知道江蘇省高院剛受理。之前，高院法官對他承諾40天以內受理，如果在這期間中止判決，泰州市中院就無法執(zhí)行強拆，“原本是可以得到司法救濟的。”他 說。

“老百姓盡量不要打拆遷官司?！蓖鹾甑抡f，在他看來，被拆遷一方不僅經濟實力懸殊，還多數是法盲，而征收拆遷方有懂法的工作人員，還有法律顧問。即便在征收拆遷啟動時就開始學習法律知識，也為時已晚。這些年，他自學法律也很難全面，地方性法規(guī)和規(guī)章更是繁雜。

潘欽快現在感覺生活一團糟，廠房被拆后一年至少損失上百萬的租金，公司陷入停頓，“業(yè)務沒有了，房子都拆掉了，誰跟你做生意？”他說，現在官司不可能不打，而公司賬上的收入是零。

起初，他沒想到拆遷官司中金錢和時間成本上的耗費。兩年來，打官司、請律師各項費用花銷不少。他現在還在觀望，政府強拆違法已成事實，“該賠我的怎么賠？”他希望有個合理的解決，及時減少公司的損失?！霸龠^一年我可能就撐不下去了?！?/p>

潘欽快最近關注到一段網上熱傳的法庭直播視頻，在一起有關強拆的行政訴訟的申訴案件中，最高法巡回法庭的審判長在詢問中質疑地方政府為何不追責，更點明了當地政府要對轄區(qū)的強拆負責。

這樣的庭審場景正符合潘欽快對法院的期許。他準備和律師商量補充一些材料，然后送至最高法設在南京的巡回法庭?！肮偎具€要接著打，最壞的打算是賣掉上海的房子?！迸藲J快說，“如果贏不了，我也不知道怎么辦?！?/p>