趙曉

（新鄉(xiāng)市衛(wèi)生計生監(jiān)督局，河南 新鄉(xiāng) 461000）

一、案情介紹

X年X月X日，某市衛(wèi)生局衛(wèi)生監(jiān)督員對某中醫(yī)院進行日常監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：1.椎間盤減壓治療室執(zhí)業(yè)人員李某等現(xiàn)場不能提供個人相關質(zhì)資證明；現(xiàn)場提取河南某生物科技有限公司與該中醫(yī)院簽訂的《椎間盤減壓治療設備合作協(xié)議書》復印件2.婦產(chǎn)科樊某等六名執(zhí)業(yè)人員現(xiàn)場不能提供個人相關資質(zhì)證明.3.醫(yī)院購進、使用的消毒產(chǎn)品現(xiàn)場不能提供生產(chǎn)廠家相關資質(zhì)證明。后經(jīng)查證，一、某中醫(yī)院存在以下違法行為:1.將房屋出租給河南某生物科技有限公司并以醫(yī)院名義開展診療活動.2.醫(yī)院購進、使用的消毒產(chǎn)品未建立并且未執(zhí)行進貨檢查驗收制度.二、河南某生物科技有限公司存在承租該中醫(yī)院房屋并以醫(yī)院名義開展診療活動的違法行為。上述1.3項違法行為根據(jù)《衛(wèi)生部關于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫(yī)專項整治工作中有關法律適用問題的批復》衛(wèi)政法發(fā)[2004]224文件，違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第二十三年條第一款、第二十四條，第2項違法行為違反了《消毒管理辦法》第七條的規(guī)定，依法應當給予行政處罰。經(jīng)相關程序?qū)徍擞枰砸韵滦姓幜P：一、對該中醫(yī)院沒收非法所得6220元,罰款2500元，同時責令三日內(nèi)改正違法行為。二、對河南某生物科技有限公司予以責令停止執(zhí)業(yè)活動，沒收非法所得43980元，處以7000元罰款的行政處罰。

二、案件評析

本案是一起典型的在醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)出租、承租房屋，并以醫(yī)院名義開展診療活動的案件。案件調(diào)查中，該案與傳統(tǒng)的此類案件有很大的區(qū)別，有其很強的特征性，對醫(yī)療機構(gòu)也進行了合并處罰[1]。合并處罰制度的存在，能夠貫徹和落實行政處罰中“過罰相當”的原則，確保行政處罰的順利實施，在嚴格執(zhí)法的同時，也能夠保障行政相對人的合法權益[2]。根據(jù)《衛(wèi)生部關于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫(yī)專項整治工作中有關法律適用問題的批復》衛(wèi)政法發(fā)[2004]224號[3]文件“非本醫(yī)療機構(gòu)人員或者其他機構(gòu)承包、承租醫(yī)療機構(gòu)科室或房屋并以該醫(yī)療機構(gòu)名義開展診療活動的”按照《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第四十四條處罰，而四十四條中有沒收器械的規(guī)定。但在案件的實際辦理中，該公司取得有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》等相關證件，為合法企業(yè)；投放在某中醫(yī)院的美國LLC公司生產(chǎn)的型號為spine MED s200B/200C椎間盤減壓治療設備，取得有《中華人民共和國醫(yī)療器械注冊證》，執(zhí)業(yè)人員為醫(yī)院輪流派去坐診，并取得有與該科室執(zhí)業(yè)要求相符的《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》；院方及公司方人員在《詢問筆錄》中均稱此項合作是以更好發(fā)展醫(yī)院為目的。因此該合作中僅在“核算方式”上是以比例分成形式，如對該合法醫(yī)療器械進行沒收，將會造成醫(yī)療資產(chǎn)的嚴重浪費和損失。辦案人員認為立法的初衷是為了保障醫(yī)療衛(wèi)生安全、維護醫(yī)療市場正常秩序，應以規(guī)范具體醫(yī)療行為，督促科室規(guī)范管理，減少和避免醫(yī)療事故隱患為首要任務，從而最大限度的保障公眾的醫(yī)療衛(wèi)生安全和以來哦四場秩序，維護立法的初衷。所以辦案人員決定對器械不進行收繳，要求該椎間盤減壓治療室立即停止執(zhí)業(yè)活動，嚴格按照法律、法規(guī)規(guī)定規(guī)范后執(zhí)業(yè)。

通過案卷分析，在實際工作中，尤其是在醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)出租、承包科室及轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》這樣的違法案件，在調(diào)查取證中難度較大，尤其是碰到當事人不配合，很難提取如合同、協(xié)議、票據(jù)等重要的相關證據(jù)。本案取證過程中，相對人在詢問筆錄，現(xiàn)場筆錄中均主動承認了出租承包科室違法事實的存在，并主動提供了雙方簽署的《合作協(xié)議書》、財務報表等關鍵性證據(jù)，是辦案能夠順利辦結(jié)的最大有力之處。但在實際執(zhí)法過程中，違法者出于逃避行政處罰的心理，一般不愿主動配合行政部門的調(diào)查取證工作，能夠自愿提供關鍵性證據(jù)的情況并不多見，甚至會故意隱瞞違法事實，與調(diào)查人員來回周旋，甚至隱匿、轉(zhuǎn)移證據(jù)，給案件的認定帶來很多困難。因此，此類違法行為的調(diào)查取證工作會十分困難，若關鍵證據(jù)如《出租承包合同》難以取得，違法事實無法認定，必將使此類案件的調(diào)查取證工作陷入僵局。在醫(yī)療監(jiān)督的實際執(zhí)法工作中，作為衛(wèi)生行政執(zhí)法人員，必須有團隊協(xié)作的精神，尤其是要充分利用先進的取證工具和手段及自身掌握的專業(yè)知識，縱深挖掘不能急躁，多向違法行為人作法律宣傳，取得理解和配合，以便取得多種證據(jù)種類，能夠形成強有力完整的證據(jù)鏈。確保定性準確，嚴厲打擊違法行為。

三、思考建議

（一）競合現(xiàn)象

一個違法行為違反了兩個以上法律規(guī)范并由兩個以上行政機關實施處罰的。這里所說的違反兩個以上法律規(guī)范，是指同一個法律事實，同時符合了兩個以上法律規(guī)范要件的情形。這種情況屬于法律規(guī)范之間的競合現(xiàn)象，包括想象競合以及法條競合兩種情況。想象競合特征：行為人出于一個目的，實施了一個違法行為。違反了兩個或者兩個以上法律規(guī)范規(guī)定的不同義務。處理原則：重罰吸收輕罰[4]。法條競合特征：行為人出于一個目的，實施了一個違法行為。違反了兩個或者兩個以上法律規(guī)范規(guī)定的相同義務。處理原則：特別法優(yōu)于普通法；后法優(yōu)于前法。

（二）牽連行為

牽連行為是指行為人出于一個違法目的實施違法行為，其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他法律規(guī)范的違法形態(tài)。其特征是：為實現(xiàn)一個違法日的實施了數(shù)個不同的違法行為，通常包括目的行為和手段行為或結(jié)果行為；所實施的數(shù)個行為，觸犯了數(shù)個不同法律規(guī)范；所實施的目的行為與其方法行為或者結(jié)果行為之間有牽連關系。

牽連的形式表現(xiàn)有三種：目的行為與方法行為牽連；目的行為與結(jié)果行為牽連；同一目的的行為先后與手段行為和結(jié)果行為牽連。

處理原則：擇一重罰。