摘 要 近年頻繁發(fā)生大規(guī)?？荚囎鞅仔袨椋瑖页雠_了一系列打擊考試作弊政策直接引導(dǎo)了相關(guān)立法的推進與完善?！缎谭ㄐ拚妇拧范徃遄罱K組織考試作弊罪作為第二百零四條之一，屬于妨害社會管理秩序類罪。由此得出組織考試作弊罪侵害的同類客體是“社會管理秩序”。同時，組織考試作弊行為還侵害了兩種直接客體：一方面，組織考試作弊行為破壞了國家的考試管理制度；另一方面，該行為同時違背了考試公平、公正原則。 本文主要從國家考試的范圍限制、組織行為的性質(zhì)認(rèn)定、考試作弊的表現(xiàn)形式三方面來分析組織考試作弊罪的成立標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞 組織考試作弊罪 國家考試 組織行為 作弊行為

作者簡介：王琳，天津市濱海新區(qū)塘沽人民檢察院。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.373

一、國家考試的范圍限制

在《刑法修正案（九）》的第一次送審稿中，對組織考試作弊罪的客觀行為描述為“在國家規(guī)定的考試中作弊的行為”。國家規(guī)定的考試范圍如何認(rèn)定以及將此處的考試描述為“國家規(guī)定的考試”是否合理引發(fā)學(xué)者的討論。國家規(guī)定的考試范圍明顯太大，學(xué)校組織的各種考試在沒有具體標(biāo)準(zhǔn)的情況下更是可以被理解為國家考試。而將學(xué)校組織的考試納入“組織考試作弊罪”所包含的考試明顯是不合理的。因為這種考試既沒有統(tǒng)一對考生考試標(biāo)準(zhǔn)，也沒有達(dá)到需要入刑的社會危害性，并沒有嚴(yán)重侵犯到國家考試制度。所以在終審稿中將該罪客觀方面的表述改為“在法律規(guī)定的國家考試中組織作弊的行為。”所以這里的“國家考試”必須是“法律規(guī)定的”。

（一）國家考試的法定性

國家考試必須具有“法定性”。這就需要解釋這里的“法律”一詞。狹義的法律專指有立法權(quán)的國家權(quán)力機關(guān)即全國人大及其常委會依照程序制定的規(guī)范性文件。廣義的法律除了狹義的法律，還包括地方性法規(guī)、部口規(guī)章、地方政府規(guī)章及規(guī)范性文件等。不論是狹義的法律還是廣義的法律都對考試的種類以及標(biāo)準(zhǔn)做出了相應(yīng)的規(guī)定。不論是狹義的法律還是廣義的法律都對考試的種類以及標(biāo)準(zhǔn)做出了相應(yīng)的規(guī)定。筆者認(rèn)為，此處的法律不僅指“狹義的”法律，而且應(yīng)當(dāng)結(jié)合社會實踐進行考量，對于司法實踐中頻發(fā)作弊的考試以及社會認(rèn)可度高的考試納入其中。即使要將行政法規(guī)或者部門法規(guī)組織的考試納入其中，也一定要有法律的授權(quán)。

（二）國家考試的統(tǒng)一性

我國考試包括以下五類：一是學(xué)校組織的考試，二是高等教育入學(xué)考，三是國家選拔人才的考試，四是資格證考試，五是其他類型的考試。考試的種類紛繁復(fù)雜，但并非所有的考試均符合“組織考試作弊罪”的客觀方面對“法律規(guī)定的國家考試”的要求。除了上文滿足提到的“法定性”，還要滿足“統(tǒng)一性”。

國家考試作為選拔人才最權(quán)威，最公平的方式當(dāng)然具有統(tǒng)一性：

1.國家考試的制定主體具有統(tǒng)一性。只有具有權(quán)威授權(quán)的主體才能夠制定國家考試，具有國家意志性。

2.國家考試具有統(tǒng)一規(guī)定。國家考試的規(guī)定統(tǒng)一，對于已經(jīng)確定的考試規(guī)定并不會輕易改變，除非通過法定程序進行修改。

3.國家考試具有統(tǒng)一的考試機構(gòu)進行管理。統(tǒng)一的考試機構(gòu)進行管理會對考試公平起到促進作用。

4.國家考試的效力具有統(tǒng)一性。違法國家考試紀(jì)律的懲處以及國家考試的成績?nèi)珖y(tǒng)一，被全國認(rèn)可。

綜上所述，只有符合上文“法律”規(guī)定的考試具有統(tǒng)一性才能夠評價為“法律規(guī)定的國家考試”。

二、組織行為的性質(zhì)認(rèn)定

（一）組織行為的特點

組織行為具有明顯的行為特征，從行為方式難以認(rèn)定時，可以結(jié)合行為的特征加以認(rèn)定：

1.組織行為具有幕后性：組織者往往不具體實施被組織行為，僅僅在幕后做出行動策劃、引導(dǎo)、招募被組織者，并領(lǐng)導(dǎo)被組織者有序的進行違法或者犯罪行為，這就給司法工作人員的偵查工作帶來了極大不便。

2.組織行為具有支配性：組織者與被組織者之間存在著支配關(guān)系，被組織者聽從組織者的指揮。

3.組織行為具有多樣性：在司法實踐中不能局限于組織、指揮、協(xié)調(diào)、策劃四種組織方式，招募并且培訓(xùn)被組織者的行為顯然也符合要求。將理論與實踐的結(jié)合在一起來靈活理解組織。

（二）組織行為的方式

組織行為主要有四種方式，分別是組織、指揮、協(xié)調(diào)、策劃。具體有以下幾種表現(xiàn)：第一，組織者擬定組織作弊的計劃；第二，組織者招募實施作弊行為的相關(guān)人員；第三，協(xié)調(diào)被組織者之間的行為，確保分工明確；第四，支配被組織者的行為，要求被組織的行為按照組織者的命令與計劃進行。

（三）組織行為的定位

組織考試作弊罪的特殊之處在于將“組織”行為實行化?！缎谭ā芬话銓ⅰ敖M織”作為該種實行行為的共犯來定罪處罰。而此處的組織考試作弊罪與組織賣淫罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的類似，刑法將“組織”行為直接實行化。組織考試作弊往往是一個團體，犯罪活動通常都由組織者牽頭，由組織者策劃，聯(lián)絡(luò)，實施。所以將組織行為實行化是十分合理的，符合此類犯罪現(xiàn)實情況。

組織行為實行化的具體表現(xiàn)形式會因被組織行為的不同性質(zhì)而不同。組織考試作弊罪的被組織行為并沒有達(dá)到被《刑法》懲處的程度，但是仍對社會造成危害。在組織行為的引導(dǎo)、策劃下，被組織的違法行為規(guī)模增大、隱蔽性增強、偵破難度增加，對此組織行為的規(guī)制有利于遏制違法行為的發(fā)生。

組織行為實行化的唯一途徑是《刑法》分則的明確規(guī)定，而《刑法》選擇性的將組織行為實行化主要是出于以下兩點的考慮：

第一，從理論角度來看，《刑法》之所以把組織行為實行化是因為該組織行為的危害程度已經(jīng)完全達(dá)到了入刑標(biāo)準(zhǔn)，只有將其實行化才能做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，以達(dá)到打擊遏制該犯罪行為的目的。第二，從社會實踐的角度來看，《刑法》為何不將所有的組織型犯罪寫入刑法分則是因為考慮到社會當(dāng)時的司法實踐。刑事立法總是與當(dāng)時刑事政策相適應(yīng)?！缎谭ā凡粩嘈薷模缎谭ㄐ拚浮凡粩嗟貙懭胄碌淖锩蛘邉h掉舊的罪名與當(dāng)時刑法對社會的保護與刑事政策的調(diào)整有著密切的關(guān)系。從這兩個角度來分析組織考試作弊罪的“組織行為”實行化是因為“組織”所引起的大規(guī)模的作弊行為已經(jīng)對我國的考試制度帶來了嚴(yán)重的損害。對有組織的考試作弊行為打擊難度更大且難以察覺，嚴(yán)重侵害了考生公平競爭的權(quán)利。更重要的是，往往是由“組織行為”引起相關(guān)犯罪，代替考試作弊罪、非法出售、提供試題答案罪時常相伴發(fā)生。因此組織考試作弊行為帶來的社會危害完全達(dá)到了入刑標(biāo)準(zhǔn)。從我國近年來社會環(huán)境和具體政策來看，國家越來越重視人才的選拔，并且為考試的公平競爭做出不懈努力。

三、考試作弊的表現(xiàn)形式

考試是對我們學(xué)習(xí)知識的掌握程度以及自我能力的一個測驗，而嚴(yán)格遵守各種資格考試的考試規(guī)定更是對自己以及對他人負(fù)責(zé)的體現(xiàn)。作弊是一種違背社會道德的行為，違背我們誠信做人的行為準(zhǔn)則，對每個公民所擁有的受教育權(quán)造成了損害，是一種嚴(yán)重的社會危害行為。在《刑法修正案（九）》之前，作弊行為尚未入刑，更多的是對其采取行政法規(guī)處理，由于處罰力度不到位，考試作弊行為并沒有得到遏制。更糟糕的是，隨著科技的發(fā)展，犯罪分子作弊手段也越來越高明，發(fā)現(xiàn)也較為困難，犯罪分子就更為猖獗。如今，組織考試作弊行為入刑，對作弊行為的正確認(rèn)定對認(rèn)定該罪具有重大意義。

（一）考試作弊的行為特征

從上述條文規(guī)定中我們不難總結(jié)出作弊行為的特征：

1.作弊行為具有違規(guī)性。如果并未違反，只能定性為違反考試紀(jì)律的行為而非考試作弊。

2.作弊具有欺騙性。作弊通過夾帶、傳紙條、偷窺等手段來達(dá)到抄襲的目的，使考生的考試結(jié)果具有欺騙性，考試反映的并非考生真實知識水平與能力。

3.作弊具有隱蔽性。作弊永遠(yuǎn)不會是公開進行，這是由它一旦被發(fā)現(xiàn)即會被懲罰的性質(zhì)所決定的。

（二）考試作弊的主要形式

《國家教育考試違規(guī)處理辦法》第六條與第七條規(guī)定了考生作弊行為，歸納為以下四類：

1.攜帶類作弊：考試攜帶考試相關(guān)資料、接收類電子設(shè)備、夾帶等行為。

2.抄襲其他考生試卷：偷看他人試卷、強迫其他考生的試卷、考試答案雷同的行為。

3.與本人信息不符類：由其他人替考、填寫試卷個人信息與本人不符、造假個人資料獲得考試資格的行為。

4.蔑視考場類：破壞考試試卷或者其他考試資料的行為。

《國家教育考試違規(guī)處理辦法》不僅對作弊行為做了明確具體的闡述，對考試違規(guī)行為也進行了明確的界定。這樣一來，在司法實踐中對于容易混淆的考試作弊行為與考試違規(guī)行為我們就可以有一個較為清晰的分辨標(biāo)準(zhǔn)，可以做到有據(jù)可循。雖然此辦法主要針對的是國家教育考試，但是同樣可以適用于各種從業(yè)資格考試中和國家組織的人才選拔考試中。值得注意的是，有不少考試都具有自己的考試準(zhǔn)則，所以在認(rèn)定資格考試中的作弊行為時，不僅要關(guān)注《國家考試違規(guī)處理方法》，也要結(jié)合其自身的違規(guī)違紀(jì)處理規(guī)定。