摘 要 隨著大數(shù)據(jù)時代的到來，侵犯個人隱私權(quán)問題日趨突出。為了進(jìn)一步強(qiáng)化個人隱私權(quán)的保護(hù)，本文從個人隱私權(quán)的本體論研究著手，分析出隱私權(quán)所包含的三方面內(nèi)容，進(jìn)而發(fā)現(xiàn)對個人隱私權(quán)的侵犯存在不當(dāng)采集和不當(dāng)使用兩種形態(tài)，由此探索出個人隱私權(quán)保護(hù)研究應(yīng)當(dāng)從主體自律、技術(shù)應(yīng)用、制度完善三個維度出發(fā)，就明確個人隱私權(quán)的法律地位、豐富法律救濟(jì)內(nèi)容、規(guī)范救濟(jì)程序三個方面提出立法解決的具體方案。

關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)交易 消費(fèi)主體 隱私權(quán) 保護(hù)路徑

作者簡介：朱箭容，南京郵電大學(xué)黨委辦公室、校長辦公室，講師，研究方向：教育行政管理、行政法、教育法。

中圖分類號：D923.8 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.371

自全球知名咨詢公司麥肯錫提出大數(shù)據(jù)時代來臨后，人們在大數(shù)據(jù)應(yīng)用中，找尋到了一種全新的看待世界的方法。特別是通過對海量的、類型繁多的、價值密度低的數(shù)據(jù)進(jìn)行高速處理，讓社會數(shù)據(jù)化、關(guān)聯(lián)化、便捷化，推動著社會快速發(fā)展。與此同時，在數(shù)據(jù)收集、分析、傳輸、發(fā)布過程中，個人隱私權(quán)與數(shù)據(jù)應(yīng)用權(quán)的沖突愈發(fā)明顯，個人隱私權(quán)侵權(quán)行為隱蔽性、高發(fā)性程度加大，個人財產(chǎn)性、精神性損害程度提高，及時、有效追責(zé)難度加大。

一、個人隱私權(quán)的本體論解析

1890年，美國法學(xué)家布蘭蒂斯和沃倫在《哈佛法學(xué)評論》發(fā)表了《隱私權(quán)》一文，這是隱私權(quán)作為法律概念被首次提出來，文中認(rèn)為，隱私權(quán)是一種獨(dú)處的權(quán)利。 我國主流學(xué)者采用人格權(quán)客體說，以王利明為代表，認(rèn)為“隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的、與公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的一種人格權(quán)” 。本文也持此觀點(diǎn)。

大數(shù)據(jù)時代下個人隱私權(quán)是傳統(tǒng)隱私權(quán)的延伸，是從私人個體和生活不被打擾到個人信息和私人空間的自我選擇的轉(zhuǎn)變，主要包含以下內(nèi)容：

（一）個人信息

即能夠反映個體特征的相關(guān)信息，主要有以下幾類：一是身份信息，包括個人的姓名、家庭住址、受教育程度等，還有家人的基本情況。二是財務(wù)狀況，包括個人收支情況、消費(fèi)記錄、相關(guān)賬號密碼等。三是心理生理狀況，包括個人的心理生理特點(diǎn)、健康狀況等。

（二）個人空間

包括傳統(tǒng)的個人住宅、工作場所等，也包括現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的電子郵箱、線上線下的存儲空間等。

（三）個人活動軌跡

該項內(nèi)容主要體現(xiàn)個人在生活、辦公等過程中的行動軌跡記錄，體現(xiàn)個人線上線下的活動習(xí)慣，例如線下的個人行程記錄，線上瀏覽記錄，線上線下購物、上課、診療等過程。

二、個人隱私權(quán)侵權(quán)形態(tài)

隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用領(lǐng)域的不斷擴(kuò)展，個人的身份信息、生活軌跡、興趣愛好、家庭情況、工作情況等個人有關(guān)私密信息或多或少的在網(wǎng)絡(luò)或技術(shù)平臺被關(guān)注、記錄。在大數(shù)據(jù)時代下，專門組織、機(jī)構(gòu)以零散的信息為研究對象，進(jìn)行收集、梳理、分析，并將結(jié)果采取一定方式進(jìn)行應(yīng)用，如果應(yīng)用的好，產(chǎn)生的是正效應(yīng)，如果應(yīng)用不當(dāng)，自然產(chǎn)生了負(fù)效應(yīng)，甚至是損害結(jié)果的發(fā)生。比如監(jiān)控系統(tǒng)曝光個人隱私、擾人的騷擾電話、層出不窮的電信詐等都是侵犯隱私權(quán)的表現(xiàn)。

（一）對個人隱私信息的不當(dāng)采集

大數(shù)據(jù)時代，遍布廣泛的視頻采集設(shè)備無時無刻不記錄著每個人的行為，廣泛普及的移動通信設(shè)備詳細(xì)地記載著每個人的通話、短信記錄，應(yīng)用廣泛的電子商務(wù)平臺實(shí)時記錄著每個人的交易記錄、金融信息、消費(fèi)習(xí)慣。在人們的隱私數(shù)據(jù)被廣泛采集的同時，必然要求個人或組織在收集個人信息時必須要把握好度，不能隨心所欲的收集。 而實(shí)際存在過度收集和非法收集現(xiàn)象。（1）過度收集?；诖髷?shù)據(jù)應(yīng)用的驅(qū)使，超過本次應(yīng)用需要，過量收集個人信息的現(xiàn)象。過度收集現(xiàn)象甚為普遍，例如一些電子商務(wù)平臺，要求網(wǎng)上購物前必須注冊賬號，填寫詳細(xì)個人信息才可以購物，而不少個人信息與購物是沒有直接關(guān)聯(lián)的，平臺收集相關(guān)信息后主要是為了進(jìn)行二次利用，這種過度信息采集行為，是大數(shù)據(jù)時代侵犯個人隱私權(quán)的典型類型之一。 （2）非法收集。個人、組織在沒有規(guī)定或沒有得到明確允許下超越權(quán)限不當(dāng)收集公民的信息數(shù)據(jù)。一是未得到權(quán)威機(jī)構(gòu)認(rèn)證的軟件、網(wǎng)站，通過消費(fèi)者的注冊非法收集個人信息，強(qiáng)制要求用戶提交相關(guān)信息后才可以使用。二是計算機(jī)生產(chǎn)商、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商等，在未征得用戶的允許下，非法收集個人設(shè)備信息、瀏覽信息、相關(guān)賬號密碼等。三是通過利用安全漏洞非法侵入他人電腦，非法收集個人有關(guān)信息。

（二）個人隱私的不當(dāng)使用

相關(guān)個人或組織在獲得涉及個人隱私的有關(guān)信息后，應(yīng)用才是其根本目的，是發(fā)生侵權(quán)結(jié)果的原因，也是侵犯個人隱私的成立要件之一。從應(yīng)用性質(zhì)的不同，可以大概分為不當(dāng)泄露和非法交易兩種。（1）不當(dāng)泄露，即未獲得當(dāng)事人同意，將其個人隱私予以披露的行為。泄露的對象可能是合法收集也可能是非法的，泄露的動機(jī)可以是故意也可以是過失，泄露的目的可以是為了利益也可以無意識的疏忽大意，但不影響對當(dāng)事人隱私權(quán)侵犯的定性。（2）非法交易，即以盈利為目的，將獲取的個人隱私對外出售的行為。如個人的通信方式、金融信息、資產(chǎn)信息、醫(yī)療信息，甚至婚姻狀況、家庭成員信息等，均為非法交易的重點(diǎn)對象。據(jù)查處案件來看，這些涉及個人隱私的信息甚至被區(qū)分為不同的價位明碼標(biāo)價，形成一條分工嚴(yán)密、交易頻繁的產(chǎn)業(yè)鏈，而且還往往被用于詐騙、傳銷等非法用途，由此，騷擾電話、詐騙信息等就開始泛濫。

三、隱私權(quán)保護(hù)策略

針對當(dāng)下種類繁多、問題高發(fā)的隱私權(quán)侵權(quán)情況，需要我們從以下三個維度對隱私權(quán)保護(hù)做策略分析。

（一）主體自律維度

從個人隱私權(quán)涉及相關(guān)主體來看，涉及侵權(quán)方和被侵權(quán)方。一方面，公民作為潛在被侵權(quán)方，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自律，提高隱私保護(hù)意識，不能處于隱私保護(hù)“無意識”狀態(tài)，在選擇披露涉及個人隱私行為前，需要盡到必要的審慎義務(wù)。例如，在使用APP前，要仔細(xì)閱讀有關(guān)聲明；在無線網(wǎng)接入時，不要使用未知來源的免費(fèi)網(wǎng)絡(luò)。在提高個人隱私自我保護(hù)意識的同時，也要加強(qiáng)保護(hù)他人隱私的意識，切勿主動利用或隨意泄露他人隱私，共同構(gòu)建安全的個人隱私保護(hù)環(huán)境。一方面，企業(yè)作為潛在侵權(quán)方，應(yīng)加強(qiáng)行業(yè)自律，規(guī)范企業(yè)行為。特別隨著大數(shù)據(jù)時代的到來，網(wǎng)絡(luò)平臺、大數(shù)據(jù)手段對數(shù)據(jù)挖掘處理需求愈加高漲，涌現(xiàn)了一大批大數(shù)據(jù)運(yùn)用的成功商業(yè)案例，導(dǎo)致不少企業(yè)選擇違背商業(yè)準(zhǔn)則和商業(yè)道德，游走于侵犯消費(fèi)者個人隱私權(quán)的邊緣，甚至通過侵犯消費(fèi)者的權(quán)利來獲益。短視必然會導(dǎo)致方向性選擇錯則，道德滑坡是無法支撐起一家持久發(fā)展的企業(yè)，企業(yè)失信終究會被社會淘汰。因此，企業(yè)在商業(yè)技術(shù)研發(fā)、商業(yè)模式選擇、商業(yè)推廣應(yīng)用時，應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)自律意識，加強(qiáng)消費(fèi)者個人隱私保護(hù)的內(nèi)控管理機(jī)制，規(guī)范約束自身行為，增強(qiáng)消費(fèi)者信任，建立符合市場經(jīng)濟(jì)法制社會要求的負(fù)責(zé)任的企業(yè)。

（二）技術(shù)應(yīng)用維度

不斷突破的大數(shù)據(jù)技術(shù)，是一把“雙刃劍”，在推動科技進(jìn)步，產(chǎn)生社會發(fā)展甚至變革的同時，因為技術(shù)應(yīng)用的不規(guī)范或為所欲為，產(chǎn)生技術(shù)應(yīng)用的負(fù)效應(yīng)。我們不能“因咽廢食”，不能為了保護(hù)隱私而不使用網(wǎng)絡(luò)、抵制高新技術(shù)。我們應(yīng)當(dāng)“直視問題”、“對癥下藥”，針對威脅或侵犯個人隱私安全的行為，鼓勵從技術(shù)開發(fā)角度，以技術(shù)來制約技術(shù)，以技術(shù)應(yīng)用的完善來保障個人隱私權(quán)，來創(chuàng)造和諧秩序穩(wěn)定的大數(shù)據(jù)環(huán)境。

（三）制度完善維度

如果說，主體是主觀性約束，技術(shù)是手段性約束，而制度則是客觀性約束?？陀^性約束具有強(qiáng)制性，是約束侵權(quán)行為發(fā)生治本作用的根本性途徑。大數(shù)據(jù)時代的隱私權(quán)，財產(chǎn)性質(zhì)更加突顯，侵權(quán)行為更加頻繁，侵權(quán)后果更加嚴(yán)重，故建立健全系統(tǒng)完善科學(xué)的隱私權(quán)法律制度迫在眉睫。隱私權(quán)保護(hù)制度制定中，應(yīng)強(qiáng)化本體論研究，明確個人隱私權(quán)的內(nèi)涵和外延；加強(qiáng)隱私權(quán)保護(hù)的規(guī)范化分析，明確侵權(quán)責(zé)任、救濟(jì)制度，對涉及個人隱私的收集、分析、使用、收益等過程要納入法律軌道，確保個人隱私權(quán)安全。

四、大數(shù)據(jù)時代下個人隱私權(quán)立法保護(hù)路徑

2017年新頒布的《中華人民共和國民法總則》第110條中規(guī)定，自然人享有隱私權(quán)。這是隱私權(quán)在我國基本法律中得到的首次確認(rèn)，是隱私權(quán)理論、立法領(lǐng)域的一次飛躍。但隱私權(quán)的內(nèi)涵和外延以及隱私權(quán)侵權(quán)責(zé)任等規(guī)定仍需要我們進(jìn)一步完善。

（一）明確個人隱私權(quán)的法律地位

要以民法典編撰為契機(jī)，在條文中明確隱私權(quán)的內(nèi)涵和外延。從現(xiàn)有立法對隱私權(quán)保護(hù)的規(guī)定來看，隱私權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)聚焦個人隱私、身體與住宅隱私、個人形象隱私、信件秘密隱私保障、私人家庭資料或信息隱私、財產(chǎn)隱私、疾病隱私等方面。 從內(nèi)涵上看，應(yīng)當(dāng)將隱私權(quán)保護(hù)入憲，并且在民法、刑法等基本法律中作為與名譽(yù)權(quán)等同層次的人格權(quán)予以明確規(guī)定，強(qiáng)化保護(hù)措施。

（二）豐富法律救濟(jì)內(nèi)容

從救濟(jì)制度方面來看，僅有《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》、《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)規(guī)定》、《計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》這四部法律條文支持被侵權(quán)人享有的訴訟的相關(guān)權(quán)利，且內(nèi)容簡單，條文單一。因此，急需建立系統(tǒng)、科學(xué)、可操作的規(guī)范，對侵權(quán)救濟(jì)方式、程序、內(nèi)容等，做出全面的規(guī)定。其次，豐富救濟(jì)方式?，F(xiàn)有法律中，除了要求侵權(quán)者在網(wǎng)絡(luò)行為中，承擔(dān)屏蔽、刪除、斷開鏈接等法律責(zé)任外，未對隱私權(quán)做出明確的救濟(jì)方式。僅能參照人格權(quán)或其他侵害他人人身權(quán)有關(guān)賠償責(zé)任的規(guī)定，進(jìn)行相應(yīng)法律救濟(jì)。例如，《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定可以就人格權(quán)侵權(quán)進(jìn)行物質(zhì)賠償，但缺乏明確的隱私權(quán)保護(hù)的財產(chǎn)權(quán)救濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)出臺專門性文件就侵權(quán)救濟(jì)方式、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)作出專門性規(guī)定。

（三）規(guī)范救濟(jì)程序

要進(jìn)一步細(xì)化救濟(jì)程序，例如《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條中，關(guān)于有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在接到被侵權(quán)人的通知后，有權(quán)采取必要措施，否則對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。但如何界定侵權(quán)事實(shí)，需要通過立法或司法解釋，進(jìn)一步作出明確的規(guī)定。

注釋：

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