董培迪

摘要 近年來，我國改革開放的大門越來越寬廣，與世界接軌和交流的程度也越來越高，國民投資理財?shù)囊庾R隨之增強(qiáng)。不在銀行存錢，取而代之去買股票基金投資公司，把個人資產(chǎn)證券化，已經(jīng)成為一種引領(lǐng)生活的新潮流。在以股權(quán)為社會財富主要表現(xiàn)形式的今天，因股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致的糾紛是令很多投資者望而止步的困境所在。

關(guān)鍵詞 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 瑕疵股權(quán) 民事責(zé)任

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.274

李克強(qiáng)總理在2015年政府工作報告中提出：“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的新理念。在市場經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展的今天，合法合規(guī)的經(jīng)營好公司防范風(fēng)險，是創(chuàng)業(yè)者和投資者們密切關(guān)注的問題。

一、如何理解股權(quán)和股東

我國《公司法》并沒有對股權(quán)作明確的定義。由于出資設(shè)立公司而獲得分紅、出席股東大會、決定董事會人選、批準(zhǔn)公司年度計劃以及總體規(guī)劃、依據(jù)不當(dāng)?shù)美惹謾?quán)行為對公司享有的債權(quán)都是廣義上的股東權(quán)。基于自身的股東資格參與公司經(jīng)營并獲取利益是狹義的股東權(quán)。理論界和實務(wù)界通說的股權(quán)就是狹義的股東權(quán)。我國《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”

股東是股權(quán)的所有者，有實質(zhì)意義股東和形式意義股東之分。在公司注冊成立之初向公司注入資金的人和公司存續(xù)期間通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓繼受取得股東資格的人是實質(zhì)意義上的股東，即以現(xiàn)金、實物、有價證券、知識產(chǎn)權(quán)等實際對公司出資，從而享有股東權(quán)利承擔(dān)股東義務(wù)的人；在股東名冊、公司章程或者工商登記部門可以查到的人，屬于形式意義的股東，因為有時出于特殊原因，真正出資的股東和在工商行政部門登記的股東可能不是同一人，因此有形式意義上股東的存在。雖然形式和實質(zhì)相統(tǒng)—最有利于商事交易安全，但在法律實務(wù)中，情況往往都很復(fù)雜。當(dāng)一個公司顯名股東和隱名股東不是同一個人時，對與其交易的善意第三人是很不利的，在債權(quán)無法按期清償時，顯名股東和隱名股東之間會出現(xiàn)推諉扯皮的情況。

二、瑕疵股權(quán)及其轉(zhuǎn)讓

我國《公司法》對設(shè)立公司有著完備而嚴(yán)格的規(guī)定，符合條件的才可以到工商行政部門登記注冊公司。從出資、驗資到辦理營業(yè)執(zhí)照、進(jìn)行稅務(wù)登記有一套完整的流程和程序，其中某+或某幾個環(huán)節(jié)出現(xiàn)弄虛作假的情況，就會導(dǎo)致公司成立后的股權(quán)因先天不足而出現(xiàn)各種瑕疵，也即瑕疵股權(quán)。資金方面的瑕疵出現(xiàn)在原始出資和后續(xù)的增資過程中，本文主要討論出資瑕疵的股權(quán)。我國《公司法》規(guī)定的瑕疵出資類型包括：（1）從未出資，指作假證明蒙蔽工商登記部門的工作人員和公司其他股東，使外人以為其已經(jīng)實際交付了貨幣、實物或者其他財產(chǎn)性權(quán)利，而實際上并沒有交付任何有價值的財物。（2）出資不實，指以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣形式出資的股東，串通驗資機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)虛假出具嚴(yán)重高于所驗財物實際價值的驗資報告、評估報告。（3）抽逃出資，指在公司注冊成功后，個別心懷不軌的股東，在其他股東不知情的情況下，將其注冊公司時繳納的資金轉(zhuǎn)移到別的賬戶上，但是依然以股東的身份對公司行使權(quán)利。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司設(shè)立時的原始股東與受讓人基于雙方真實有效的意思表示，自愿就公司股權(quán)的相關(guān)權(quán)利與義務(wù)達(dá)成一致協(xié)議，由受讓人繼受取得公司股權(quán)，從而成為公司的股東。繼受取得股權(quán)的股東，也可以再次轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。此外，在對某個公司享有債權(quán)的情況下，公司股東與債權(quán)人協(xié)商以股權(quán)抵償債務(wù)的，并且不侵犯其他股東的優(yōu)先購買權(quán)的情況下，原本的債權(quán)人也可以成為公司的股東。還有諸如繼承、司法拍賣等，都是取得公司股權(quán)成為公司股東的形式。原始取得者、繼受取得者都可以成為瑕疵股權(quán)的主體。以雙方達(dá)成合意訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，是瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要形式，但也不排除其他的轉(zhuǎn)讓方法。

三、國內(nèi)外對瑕疵股權(quán)的立法意見

（一）國外相關(guān)規(guī)定

大陸法系認(rèn)為，由于共同投資而設(shè)立公司，所有股東都應(yīng)該具有契約精神。每個股東都有向公司完整出資的法定義務(wù)，未出資或出資不實、抽逃出資的股東有補(bǔ)足出資的責(zé)任，并且這種責(zé)任不因瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而免除，出資瑕疵股東應(yīng)與繼受取得股權(quán)的股東一起承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。

英美法系認(rèn)為，具有出資瑕疵的股權(quán)不易為“真誠購買人所覺察”，雖然原始股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)具有瑕疵，只要公司在股票和轉(zhuǎn)移證書上作了全款全付聲明，受讓人就沒有補(bǔ)繳出資的義務(wù)。

（二）國內(nèi)相關(guān)規(guī)定

新《公司法》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”第28條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！眹鴥?nèi)也規(guī)定出資瑕疵股東有補(bǔ)繳出資的義務(wù)，并且對其他正常出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。如果因其出資瑕疵給公司的債權(quán)人帶來損失的，應(yīng)該對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、出資瑕疵股東的法律責(zé)任

（一）出資違約責(zé)任

在其他股東都按期足額繳納了出資的情況下，個別沒有按時履行合同規(guī)定的出資義務(wù)的股東，就構(gòu)成了出資違約。這種出資瑕疵股東侵犯了其他正常出資股東的合法利益，并給正常出資的股東帶來了一定的風(fēng)險，因此，在責(zé)令其盡快補(bǔ)繳出資的同時，還要求其對完全出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。同時，因出資瑕疵給公司以外的善意第三人造成損失時，公司發(fā)起人股東與出資瑕疵股東有義務(wù)對善意第三人承擔(dān)連帶責(zé)任的，發(fā)起人股東清償債務(wù)之后，可以向出資瑕疵股東追償。

（二）評估不實責(zé)任

有限責(zé)任公司注冊成功后，如果以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣出資的，其評估價值過高，不足以達(dá)到公司注冊時在工商部門登記的股東認(rèn)繳金額時，應(yīng)讓該股東承擔(dān)補(bǔ)足差額的責(zé)任。同時，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。出具驗資報告的機(jī)構(gòu)，因其徇私舞弊或玩忽職守給債權(quán)人或其他善意第三人造成損失的，除能證明自己無過錯外，應(yīng)當(dāng)在其評估誤差金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、出資瑕疵股東與受讓股東的歸責(zé)問題

出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓股東繼受取得了公司的股東資格，如果此時股權(quán)一直隱藏的出資瑕疵問題才暴露出來，侵犯到公司債權(quán)人的合法權(quán)益，那么，在原始出資瑕疵股東和受讓股東之間，應(yīng)該如何分配賠償責(zé)任。在理論界和實務(wù)界，對這個問題，存在著三種不同的聲音：

第一種聲音認(rèn)為，應(yīng)該由出資瑕疵股東承擔(dān)責(zé)任，與受讓股東無關(guān)。因為完全出資是設(shè)立公司時每個原始股東的法定義務(wù)，這種責(zé)任不能隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而免除。一旦允許原始股東免責(zé)，那么商事交易的安全性將遭受到嚴(yán)重的破壞。一些投機(jī)取巧的人就會利用這個法律漏洞從中牟利，假借創(chuàng)辦公司之名不實際繳納出資金額，隨即就轉(zhuǎn)讓該原始股權(quán)。這對于一個很難查清原始股東到底是否完全出資的受讓人來說是很不利的。所以，不論出資瑕疵股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，是否告知受讓股東該股權(quán)未出資或未完全出資的實情，受讓股東都不承擔(dān)責(zé)任，由原始股東負(fù)責(zé)到底。

第二種聲音認(rèn)為，應(yīng)該由受讓股東承擔(dān)責(zé)任。通過簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓股東取得股東資格，進(jìn)而對公司享有權(quán)利并且承擔(dān)義務(wù)。尤其是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，在工商行政機(jī)關(guān)、股東名冊和公司章程已經(jīng)變更登記的情況下，更應(yīng)該由受讓股東承擔(dān)責(zé)任。此時，如果還由原始股東對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，就會破壞國家機(jī)關(guān)的公示公信力。而且，根據(jù)合同的相對性原則，與債權(quán)人簽訂商事合同的人，最應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的違約或侵權(quán)責(zé)任。

第三種聲音是，瑕疵出資股東和受讓股東的債權(quán)責(zé)任分配應(yīng)該視情況而定。如果在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，受讓人不知也不應(yīng)知該股權(quán)存在未出資、未完全出資或者抽逃出資的問題，那么受讓股東此時也是受害者。補(bǔ)繳公司注冊時的認(rèn)繳金額以及對公司以外第三人的債權(quán)清償都應(yīng)由出資瑕疵股東一力承擔(dān)。但是，如果受讓股東明知或應(yīng)知其受讓的股權(quán)存在出資瑕疵，依然受讓該股權(quán)的，則認(rèn)定其存在包庇出資瑕疵股東的主觀故意，此時受讓股東就不再是被害者身份，而是實實在在的知情者。那么，該受讓股東就應(yīng)該承擔(dān)補(bǔ)繳出資瑕疵的義務(wù)，并且承擔(dān)因為該出資瑕疵而對公司以外的善意第三人造成的損失。不足以清償?shù)牟糠謧鶛?quán)由出資瑕疵股東做補(bǔ)充賠償。出資瑕疵股東的完全出資義務(wù)不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而免除，只不過是因為簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議所以由受讓股東承擔(dān)，但是受讓股東如果無力清償債務(wù)，危及善意第三人的情況下，仍應(yīng)該由原始出資瑕疵股東進(jìn)行補(bǔ)充清償。這也是為了充分保護(hù)債權(quán)人的利益、維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

綜上所述，本文認(rèn)為第—種聲音的僅由出資瑕疵股東承擔(dān)對善意第三人的債權(quán)責(zé)任，會破壞工商登記的公信力，對債權(quán)人很不公平。第二種聲音僅受讓股東承擔(dān)責(zé)任，若受讓股東的資產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的全部損失，對債權(quán)人也很不利。并且，如果受讓股東不知或不應(yīng)知受讓股權(quán)是出資瑕疵股權(quán)的情況下，受讓股東也是受害者，讓其承擔(dān)責(zé)任并不合理。第三種聲音過于繁瑣，容易給公司以外的善意第三人的債權(quán)清償帶來麻煩。因此，本文有第四種聲音，無論受讓股東是否知曉受讓的股權(quán)存在出資瑕疵，都由出資瑕疵股東和受讓股東對善意第三人的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。因為公司債權(quán)人很難發(fā)現(xiàn)己轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否存在瑕疵，只能相信變更后的工商登記和股東名冊。承擔(dān)連帶責(zé)任，是為了保護(hù)債權(quán)人這個善意第三人的合法利益，也是為了維護(hù)商事交易的安全J性和穩(wěn)定性，同時保護(hù)了國家工商登記機(jī)關(guān)的公示公信力。在出資瑕疵股東和受讓股東內(nèi)部，再根據(jù)受讓股東是否明知或應(yīng)知轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有出資瑕疵，來判斷受讓股東是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。如果受讓股東不明知或不應(yīng)知受讓的股權(quán)的存在未出資、出資不實或抽逃出資的問題，受讓股東可在對善意第三人的債權(quán)承擔(dān)清償責(zé)任后，向出資瑕疵股東追償。在法律實務(wù)中，受讓股東是否明知或應(yīng)知受讓股權(quán)存在瑕疵，法院往往依據(jù)出資瑕疵股東與受讓股東簽訂合同時的股權(quán)定價、兩人的相熟程度、是否經(jīng)常有利益往來、簽訂合同時的市場環(huán)境以及簽訂合同時兩人的財務(wù)狀況是否存在危機(jī)等來判斷。