蔡小婷

摘要：“加百利”案的塵埃落定，引起了理論界對海上雇傭救助的的廣泛討論：雇傭救助的屬性及法律適用，是爭議的最大焦點。雇傭救助作為海難救助的一種，其認(rèn)定和適用都應(yīng)當(dāng)適用《海商法》第九章的相關(guān)規(guī)定，正確理解雇傭救助在海難救助中的地位，對解釋《海商法》和司法中的適用，都有重大實踐意義。

關(guān)鍵詞：雇傭救助；法律適用；法律屬性

中圖分類號：D99；D922.294；D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）29-0210-01

一、雇傭救助的法律屬性

中國法下，未對雇傭救助有明確的定義，但大多定義認(rèn)為，雇傭救助是指救助方依據(jù)被救助方的請求實施救助行為，約定了一定的救助費用或費率，無論救助成功與否，救助方都有權(quán)按約定請求救助報酬。我國理論界對雇傭救助屬性的認(rèn)識上，主要有兩種觀點：一是認(rèn)為雇傭救助屬于海難救助的一種；另一種觀點認(rèn)為雇傭救助只是海上服務(wù)的諸多形式之一。根據(jù)我國加入的《1989年國際救助公約》和《海商法》中可總結(jié)出，要構(gòu)成海難救助，需要滿足以下三個條件：其一，救助活動發(fā)生在海上或與海相通的可航區(qū)域，其二，救助財產(chǎn)處于危險之中，其三，救助標(biāo)的是船舶或者其他財產(chǎn)。在發(fā)生區(qū)域上，“加百利”油輪于瓊州海峽擱淺，瓊州海峽則是與海相通的可航水域；在危險程度上，船舶與船載貨物均處于危險之中，并且威脅海域環(huán)境安全。在救助標(biāo)的上，本案的救助標(biāo)的為船舶和船上大量原油。

本案完全符合海難救助的三個構(gòu)成要件，在構(gòu)成要件中，救助效果并不是海難救助的構(gòu)成要件之一，救助效果應(yīng)該被認(rèn)為是支付救助報酬的構(gòu)成要件，沒有救助效果，僅僅是沒有報酬請求權(quán)，海難救助的客觀事實仍然存在，救助的法律關(guān)系已經(jīng)發(fā)生。因此，雇傭救助應(yīng)屬海難救助的范疇，與純救助、合同救助一起作為海難救助的三種形式，而不是一種海上服務(wù)行為?！逗Ｉ谭ā返诰耪碌谝话倨呤艞l第三款規(guī)定：“救助未取得效果，除本法第一百八十二條或者其他法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，無權(quán)獲得救助報酬?！痹诖丝钪?，“合同另有約定”指的是當(dāng)合同約定的救助報酬與《海商法》中“無效果，無報酬”的報酬支付方式有所沖突，如合同雙方當(dāng)事人可以在合同中不考慮救助效果而約定支付報酬的雇傭救助的方式，則合同項下的報酬就不再適用此款的規(guī)定，但這也并未意味著排除了其他有關(guān)救助報酬計算的條文的適用。最高法院的再審判決中，也同樣認(rèn)為在《1989年救助公約》和《海商法》規(guī)定的“無效果，無報酬”的救助合同之外，還可以依當(dāng)事人的約定形成雇傭救助合同，即承認(rèn)了雇傭合同是海難救助合同的一種。綜上所述，我國現(xiàn)行的海難救助制度，并未明示或者默示地將雇傭救助排除在外，而是通過允許當(dāng)事人通過合同約定救助報酬的形式確定了下來。

二、雇傭救助的法律適用

“加百利”案件中，最高法院認(rèn)為，關(guān)于雇傭救助合同下的救助報酬支付條件及標(biāo)準(zhǔn)，《1989年救助公約》和《海商法》中并未作具體規(guī)定，所以應(yīng)該根據(jù)我國《合同法》的相關(guān)規(guī)定，對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)予以規(guī)范和確定。但本文認(rèn)為，僅根據(jù)《合同法》或其他民事法律來調(diào)整雇傭救助報酬，是不可取的，以下用兩個理由來說明：

首先，《海商法》作為《民法總則》、《合同法》等一般民事法律的特別法，根據(jù)法的適用位階，特別法優(yōu)先于一般法的原則，只有在《海商法》沒有規(guī)定的情況下，才能適用一般民事法律。根據(jù)上述分析，《海商法》并未將雇傭救助排除在外，而是以例外的方式規(guī)定下來，除“無效果，無報酬”此條不適用外，其他的諸如第一百七十五條救助合同的成立、一百七十六條對救助合同的撤銷和變更、一百八十條規(guī)定的10項確定救助數(shù)額的因素等有關(guān)條文，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于一般民事法律得到適用。

其次，海難救助制度作為《海商法》中特殊的獨有的制度，是在海上貨物運輸風(fēng)險下基于特殊考量設(shè)計出來的，在海上貨物運輸過程中，海上風(fēng)險常常是一般陸地風(fēng)險所無法比擬的，當(dāng)事人雙方所承擔(dān)的風(fēng)險也比其他的雇傭合同當(dāng)事人承擔(dān)的風(fēng)險要大，救助報酬對救助方而言，往往是其冒巨大風(fēng)險的代價。因此，為了鼓勵海難救助，促進(jìn)航海事業(yè)的發(fā)展，救助報酬的數(shù)額是相當(dāng)豐厚的，而不應(yīng)該“吝嗇”，根據(jù)最高法院的判決，此案應(yīng)適用我國《合同法》，則需適用與雇傭救助最相類似的一般的雇傭制度，但《合同法》分則中并未專章規(guī)定雇傭合同的適用，按照《合同法》的適用規(guī)則，只能適用總則的一般規(guī)定，總則的規(guī)定是一般的概括性的規(guī)定，如此適用，不能體現(xiàn)出海難救助制度的特殊性與風(fēng)險性。一般的雇傭費用，很大程度上低于雇傭救助的費用，這對于救助方所冒的風(fēng)險來說，是不公平的，也是不利于海上救助行為的。

三、結(jié)語

雇傭救助作為海難救助的形式之一，其性質(zhì)的認(rèn)定以及具體的法律適用，都應(yīng)該適用我國《海商法》?，F(xiàn)行《海商法》中對其法律適用并未有明確的規(guī)定，該如何正確適用，需要通過解釋《海商法》確定下來，在未來修改《海商法》的時候，也應(yīng)對此有所規(guī)定。

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