董銘杰

摘要：非法集資在近年來帶來了尤為突出的社會問題，究其根源在于涉案資產(chǎn)的處置不到位，資產(chǎn)難追回，辦案周期長，極易引起投資理財受損群體的不理性行為?，F(xiàn)對江蘇省非法集資犯罪案件概況和困境進行分析，結(jié)合涉案資產(chǎn)處置中所面臨的實際問題，從法律和制度層面對涉案資產(chǎn)范圍的認定、涉案資金的認定和難以處置的涉案資產(chǎn)提出解決的一些建議。

關(guān)鍵詞：集資；涉案資產(chǎn)處置；審計；拍賣；涉眾金融案件

一、當前江蘇地區(qū)非法集資案件概況和困境

（一）近年來江蘇地區(qū)的非法集資案件概況

2016年全省法院共受理非法集資刑事案件619件，其中非法吸收公眾存款罪515件，集資詐騙104件。2017年全省法院共受理非法集資刑事案件592件，其中非法吸收公眾存款罪488件，集資詐騙104件。發(fā)案數(shù)量呈下降趨勢，但新案件的作案手段和方式更為復(fù)雜，金融領(lǐng)域風險問題依然突出。

（二）江蘇地區(qū)非法集資形式不斷翻新，案件處置又有新的難點

從企業(yè)或個人以生產(chǎn)經(jīng)營、資金周轉(zhuǎn)、過橋資金為名的非法集資犯罪模式到投資互聯(lián)網(wǎng)理財或項目模式，嫌疑人以投資理財咨詢?yōu)槊?，開設(shè)各類金融業(yè)務(wù)活動的公司，承諾無風險、高收益，借用某類或者多類商品，如保健品、文化藝術(shù)品投資等名義，采取類傳銷模式，公開發(fā)售以理財為名的產(chǎn)品吸收公眾存款，更有甚者，無實際經(jīng)營項目，直接炒作投資理財概念進行集資詐騙。其中以投資為名和企業(yè)發(fā)展需要周轉(zhuǎn)資金為名的非法集資案件高發(fā)，成為非法集資犯罪的高危行業(yè)。標出的集資利率往往大大高于銀行存款利率，一般月息在5%以上，這使得部分企業(yè)為獲得貸款償還高利息或者放高利貸收取高息，引發(fā)一系列騙取貸款類案件。

（三）目前江蘇省對于非法集資涉案資產(chǎn)的處置程序上仍然存在很多問題

涉案財產(chǎn)的在偵查階段沒有明確資產(chǎn)范圍，在法院作出判決前，部分或全部涉案財產(chǎn)已開始被強行處置，而監(jiān)督和救濟機制卻幾乎起不到任何作用；由專案工作小組查辦案件并直接處置涉案財產(chǎn)，資產(chǎn)處置程序沒有明確具體的規(guī)范，具有很強的隨意性，涉案資產(chǎn)的處置結(jié)果不公開、不透明，導致涉案資產(chǎn)去向不明、處置不當；投資者沒有得到退賠或補償，也沒有享有資產(chǎn)處置過程以及資產(chǎn)數(shù)額的知情權(quán)等。

以集資詐騙罪涉案財產(chǎn)的處置程序為例，為了解我國該罪涉案財產(chǎn)處置程序的司法現(xiàn)狀，本文對2018年3月25日北大法寶網(wǎng)關(guān)于江蘇省高級人民法院集資詐騙罪的49個案例和非法吸收公眾存款罪的24個案例共73個案例進行統(tǒng)計分析。統(tǒng)計結(jié)果如表1所示。

由表1可以總結(jié)出以下的程序問題：第一、在法院進行審判前進行涉案財產(chǎn)處置的比例是95.89%。在法院審理之前，行政機關(guān)已經(jīng)對涉案財產(chǎn)作了前期處置，包括債權(quán)確認、資產(chǎn)評估、部分受害資產(chǎn)返還等。第二、法院幾乎沒有對偵查階段的處置程序進行審查，也幾乎沒有對此前的財產(chǎn)處置結(jié)果進行審查，這說明審判庭對此前的財產(chǎn)處置程序是否合規(guī)不予重視，對處置結(jié)果是否合理也沒有給予足夠的關(guān)注。第三、沒有判決書涉及分配原則。對于受害者的身份分析以及公安局、檢察院提出的建議，法院沒有適用破產(chǎn)撤銷權(quán)之類的制度，也沒有參考破產(chǎn)法的分配順序。第四、只有2.73%的案例中有債權(quán)人參與涉案財產(chǎn)處置的程序。債權(quán)人沒有途徑對涉案財產(chǎn)處置發(fā)表看法意見或進行監(jiān)督。第五、94.52%的被告人設(shè)立了公司或借用別人設(shè)立的公司，以公司的名義集資。但有82.6%的判決書未援引任何法律也未經(jīng)論證即直接認定了自然人犯罪，只有17.39%的判決書引用了法律論證了自然人犯罪。在集資方式上，被告人采用的集資手段較為集中，其中借款占5.48%，投資分紅占91.78%，合作經(jīng)營占2.74%。這些集資手段的性質(zhì)、效力、責任歸屬等，與被告人清償能力的認定以及判決結(jié)果中的發(fā)還財物、返還財物與退賠財物的范圍、數(shù)量等是密切相關(guān)的。

二、非法集資犯罪涉案資產(chǎn)處置實際工作中面臨的問題

（一）涉案資產(chǎn)范圍的認定

“涉案資產(chǎn)”這一概念要比“犯罪所得”、“贓款贓物”大，其性質(zhì)仍處于不確定狀態(tài)，并不是所有被強制的財產(chǎn)都會被認定為“犯罪所得”或“贓款贓物”。在偵查的具體實施過程中，應(yīng)該以刑事實體法和刑事程序法以及相應(yīng)的司法解釋為依據(jù)進行涉案資產(chǎn)清查、確認、評估、變現(xiàn)、返還、賠償。根據(jù)我國《刑法》第64條關(guān)于犯罪物品“違法所得”、“違禁品”、“供犯罪所用財物”處理的規(guī)定，涉案財產(chǎn)即作為犯罪之物，包括違法所得、供犯罪所用財物和違禁品；根據(jù)《人民檢察院扣押、凍結(jié)涉案款物工作規(guī)定》第二條之規(guī)定，可以將涉案款物的范圍界定為違法所得、與犯罪有關(guān)的款物、作案工具和非法持有的違禁品。但在偵查階段，偵查機關(guān)并不能甄別合法資產(chǎn)和涉案資產(chǎn)，在對涉案資產(chǎn)進行查封、扣押、凍結(jié)之后大多并沒有再作進一步的區(qū)分甄別而直接移交法院，法院在審判過程中也不會審查此前的處置程序和結(jié)果。在司法實踐中，被控制的財產(chǎn)可能包含犯罪嫌疑人的合法財產(chǎn)或合法借款，犯罪嫌疑人及其親屬也可能以合法財產(chǎn)主動退賠，但在實際的司法程序中并沒有債權(quán)人參與涉案資產(chǎn)處置的監(jiān)督或?qū)ι姘纲Y產(chǎn)處置提出看法建議的規(guī)范或規(guī)定，在一定程度上會造成資產(chǎn)處置出現(xiàn)隨意性的問題。

（二）涉案金額在認定上的難題

在非法集資案件中，非法集資與合法資產(chǎn)、合法借款的區(qū)分存在困難。在涉案資產(chǎn)的處置中，為了確保執(zhí)法效率，偵查機關(guān)往往會對嫌疑人的所有資產(chǎn)在未加以認定和區(qū)分的情況下進行強制措施。在偵查階段，嫌疑人的合法資產(chǎn)和非法集資犯罪違法所得、犯罪證據(jù)往往不能清晰認定。如果在刑事審判中將查封、扣押、凍結(jié)的資產(chǎn)直接認定為非法集資，合法債權(quán)人的基本的訴訟權(quán)利將無法保障；如果合法債權(quán)人提起民事訴訟，就與《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》中“就同一事實提起民事訴訟，或者申請執(zhí)行涉案財物的，法院‘不受理、不審理、不執(zhí)行，移送公安或檢察機關(guān)。”的規(guī)定相違背。

（三）價值浮動較大及保管養(yǎng)護成本較高的資產(chǎn)處置問題

由于辦案時間跨度比較長，因此在辦案過程中的涉案資產(chǎn)的價值就不能得到保證。有時效性的票據(jù)超過時間限制以后價值不能保證，難以長時間存放的生鮮物品保管養(yǎng)護成本較高，汽車船舶等長期不使用不養(yǎng)護容易導致性能下降、價值貶損，債券、股票、基金等證券的市場價格波動存在不確定性。

三、對涉案資產(chǎn)處置工作的思考和建議

（一）完善涉案財物審前返還程序，完善涉案財物先行處置程序

如前所述，涉案資產(chǎn)往往包含非法集資犯罪所得和合法資產(chǎn)、合法借款。如查明與案件無關(guān)，應(yīng)將合法資產(chǎn)和合法借款及時退還給權(quán)屬人。但從案例統(tǒng)計中可以看出，合法資產(chǎn)主動退還的現(xiàn)象并不多見。為保證有關(guān)財產(chǎn)判決的順利執(zhí)行，防止因隱匿、出賣或毀損財產(chǎn)而造成判決過程中資產(chǎn)數(shù)額與實際涉案資金數(shù)額相差甚遠，在偵查階段即對涉案財產(chǎn)進行控制，限制義務(wù)人對其財產(chǎn)的處分。在對犯罪嫌疑人的資產(chǎn)采取強制措施后，偵查機關(guān)要對涉案資產(chǎn)進一步甄別。對權(quán)屬明確的合法財產(chǎn)，在不損害其他利害關(guān)系人的利益、不作為訴訟證據(jù)的情況下應(yīng)當及時返還；對權(quán)屬有異議的合法財產(chǎn)，應(yīng)當在人民法院判決過程中一并處理。

（二）嚴格保障訴訟權(quán)利，充分實行權(quán)利救濟

善意第三人與嫌疑人存在合法債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，公檢機關(guān)應(yīng)當告知其相關(guān)訴訟權(quán)利，人民法院應(yīng)當通知其參加訴訟，充分保障債權(quán)人對涉案財產(chǎn)處置發(fā)表看法意見或進行監(jiān)督的權(quán)利。當事人和辯護人、訴訟代理人、利害關(guān)系人可以就財物處理部分提出上訴，被害人或者其他利害關(guān)系人可以請求人民檢察院提起抗訴，當事人、利害關(guān)系人有異議的，人民檢察院應(yīng)當對利害關(guān)系人提供的證據(jù)進行審查，情況屬實的，通知有關(guān)機關(guān)予以糾正。

（三）設(shè)立獨立的涉案財產(chǎn)管理機構(gòu)，完善涉案資產(chǎn)的保存與管理

對于依法被限制但仍未確定其性質(zhì)的涉案資產(chǎn)，應(yīng)當設(shè)立獨立于公檢法的專門機構(gòu)進行監(jiān)管，以保證涉案財產(chǎn)的價值。公檢法機關(guān)與涉案財產(chǎn)的分離，能夠避免公檢法機關(guān)因行為不當導致涉案資產(chǎn)的毀損滅失。在辦理案件過程中，公檢法三機關(guān)只需存在法律手續(xù)和必要證據(jù)的流轉(zhuǎn)，既提高了工作效率，又保證了執(zhí)法、司法的公正。

在偵查過程中，對于涉案公司企業(yè)在本地市有固定資產(chǎn)的，公安機關(guān)應(yīng)即時查封扣押，嚴防資產(chǎn)逃脫；對于涉案資產(chǎn)外逃、轉(zhuǎn)移或外地市公司企業(yè)所欠錢款的，公安機關(guān)要全力開展追繳工作，對涉案資產(chǎn)查扣、核實，繳回款項。通過清收債權(quán)、保全資產(chǎn)，查封、扣押、凍結(jié)涉案資產(chǎn)。

對價值浮動較大及保管養(yǎng)護成本較高的特定財物，在公開、公正的前提下，經(jīng)權(quán)利人授權(quán)、上級批準后，可以依法售賣或者先行拍賣。處置資產(chǎn)的款項統(tǒng)一存入涉案資產(chǎn)管理機構(gòu)的實體資產(chǎn)賬戶。對有證據(jù)價值的資產(chǎn)應(yīng)通過證據(jù)固定以后再依法出售、變現(xiàn)或者先行變賣、拍賣。

對有時間期限、不易保存的票據(jù)，應(yīng)當先將其信息數(shù)據(jù)登記錄入信息庫，通過證據(jù)固定手段進行證據(jù)固定。對臨期的票據(jù)，經(jīng)權(quán)利人同意后進行承兌，并將所得款項統(tǒng)一存入涉案資產(chǎn)管理機構(gòu)的票據(jù)承兌專門賬戶。

對基金、債券、股票等金融資產(chǎn)，應(yīng)當經(jīng)過登記后存入涉案資產(chǎn)管理機構(gòu)的金融資產(chǎn)賬戶，經(jīng)權(quán)利人同意后，雇請金融投資專業(yè)人員，進行投資活動，確保金融資產(chǎn)無重大損失。

參考文獻：

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[2]關(guān)于江蘇省高級人民法院集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的案例[EB/OL].北大法寶網(wǎng)，2018-03-25.

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[4]閆永黎.偵查階段涉案財產(chǎn)處置問題研究[D].北京人民警察學院學報，2011（02）.

*基金項目：2017年江蘇警官學院警務(wù)研究專項項目“互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)犯罪的風險與防控研究”的階段性研究成果（項目編號：JW2017006）。

（作者單位：江蘇警官學院）