孫士賀

【摘要】我國現(xiàn)行法律體系中對于作品獨創(chuàng)性的司法判斷規(guī)則暫未進行明文規(guī)定，本文特借具體實踐中的規(guī)則運用，進行有關(guān)作品獨創(chuàng)性的司法判斷探索，進行思考。探索建立符合我國司法實踐運用的作品獨創(chuàng)性的司法判斷規(guī)則，第一部分明確作品獨創(chuàng)性的內(nèi)涵；第二部分將作品分為一次作品與二次作品進行比較分析，探討我國作品獨創(chuàng)性司法判斷規(guī)則的具體實踐；第三部分主要表達筆者的觀點。

【關(guān)鍵詞】著作權(quán) 獨創(chuàng)性 作品 額頭出汗標準 獨創(chuàng)性判斷標準

一、引言

隨著互聯(lián)網(wǎng)科技的飛速發(fā)展，社會各界對于著作權(quán)保護認識不斷加深，知識產(chǎn)權(quán)案件數(shù)量顯著增加。法律實踐中，各類型作品主體所適用的具體獨創(chuàng)性判斷規(guī)則各不相同。我國并未就作品獨創(chuàng)性進行統(tǒng)一定義。這就造成法官司法審判過程中自由裁量空間過大，也使得司法實務(wù)過程中處理有關(guān)糾紛案件的難度上升。隨著社會發(fā)展，人們保護知識產(chǎn)權(quán)的意識逐漸提高，新類型的作品層出不窮，作品獨創(chuàng)性的規(guī)則以成文的形式被定義下來顯得更加迫切。

二、作品獨創(chuàng)性的內(nèi)涵

作品具有獨創(chuàng)性，是指作品是由作者獨立創(chuàng)造產(chǎn)生并同時具有一定自身創(chuàng)造性。大陸法系的觀點是，作品是作者的延伸，通過建構(gòu)作品的特殊表達傳遞自身思想和情感。對于作品獨創(chuàng)性的司法認定，其重要性不同國家的觀點具有一致性，但對作品獨創(chuàng)性的判斷標準卻不盡相同。

三、我國作品獨創(chuàng)性的司法判斷的實踐

（一）不同類型作品的獨創(chuàng)性判斷

（1）一次作品：一次作品是指不根據(jù)已有作品，而從搜集材料開始，作者進行自身偏向性選擇與組合，構(gòu)造自身特色的作品框架完成的原創(chuàng)作品，作品獨創(chuàng)性要求程度高。

文學(xué)作品由一定主體、客體、情節(jié)、場景構(gòu)成，作者憑借自身閱歷及對語言文字的獨特理解，建構(gòu)充滿自身特色的作品結(jié)構(gòu)框架，向讀者傳遞自身情感。對文學(xué)作品進行獨創(chuàng)性判斷，主要在于判斷其各個部分是否具有獨創(chuàng)性。

藝術(shù)作品是以其他道具為手段，借塑造供人們娛樂的形象傳遞作者思想的表達形式。藝術(shù)作品的構(gòu)成離不開藝術(shù)創(chuàng)作元素，如美術(shù)、攝影作品。判斷藝術(shù)作品是否具備獨創(chuàng)性，主要通過衡量作者運用基本藝術(shù)元素進行創(chuàng)作形成作品的過程中是否具有創(chuàng)造性。

事實作品包括地圖、記錄片、新聞節(jié)目表等以紀實形式表現(xiàn)的作品，目的在于準確反映信息。事實作品在符合相應(yīng)程度的獨創(chuàng)性要求后，仍可獲得著作權(quán)的保護，但必須滿足：（1）作品的表達方式為多種表達方式之一。法院在判斷時，需要考慮該種事實的表達方式是否具有多樣性。（2）對作品的選擇或編排具有自身選擇性與特色性。

功能性作品通過描述某種使用功能達成作品的功能性目的。功能性作品要想被納入著作權(quán)法保護的客體范圍之中，要求作者將個人精神注入到作品之中，使功能性作品的保護具有獨特性，總與一定的實業(yè)相關(guān)，功能性作品獨創(chuàng)性判斷要求作品具有一定技術(shù)水平。也要求滿足非有限性表達的條件，如說明書，即使沒有模仿他人表達，如果表達具有普遍性或單一性有限性，也無法被賦予著作權(quán)法意義上的保護。

[2]二次作品：二次作品是作者基于原有作品的再創(chuàng)作而產(chǎn)生的具有自身特色表達，二次作品要求必須為再創(chuàng)作者的智力創(chuàng)作成果，其創(chuàng)作性程度要求相對較低，代表作品主要如下：

匯編作品以現(xiàn)有作品或現(xiàn)有作品的片段為基礎(chǔ)進行再創(chuàng)作，注入作者的個人思考，形成新作品。判斷標準，主要表現(xiàn)為以下幾點：作品形成的組合方式類型數(shù)量。當翻譯和選擇的方式類型屬于有限表達時，不能被賦予著作權(quán)法意義上的保護；是否存在某些限制使用的外部因素；是否已成為眾所周知的選擇、編排方式。如果答案為肯定，則這種情況也喪失了獨創(chuàng)性特征。

演繹作品，其以原創(chuàng)性語言改編現(xiàn)有作品表現(xiàn)形式，轉(zhuǎn)化現(xiàn)有作品載體，從而衍生出新的作品。演繹作品與現(xiàn)有作品的關(guān)系是一種派生關(guān)系，其本質(zhì)是給予作品的原框架所形成的作品的再演繹再傳遞表達。兩者相比，演繹作品存在可以區(qū)別于現(xiàn)有作品的特色。因此，演繹作品具有獨創(chuàng)性的認知可以從兩個方面入手：表現(xiàn)載體與新的獨創(chuàng)性表達。

四、完善作品獨創(chuàng)性司法判斷規(guī)則的若干思考

（一）立法建議

（1）立足中國國情，建立我國判斷體系。作品獨創(chuàng)性的司法判斷規(guī)則應(yīng)是對個人與社會的利益之間的博弈與衡量，要想在最少阻礙和浪費的條件下尋求最充分的保護，達到著作權(quán)法建立的社會目的，達到個人權(quán)利保護與社會公益使用的平衡節(jié)點，必須立足我國特色國情，結(jié)合我國法律發(fā)展情況，知識產(chǎn)權(quán)運用現(xiàn)狀，法律發(fā)展模式，現(xiàn)有法律體系實施情況，批判吸取借鑒外國優(yōu)秀法律制度，建立符合中國特色的作品獨創(chuàng)性司法判斷規(guī)則。同時加大普法，尤其是新興發(fā)展所需的如知識產(chǎn)權(quán)法。

（2）對獨創(chuàng)性概念進行明確定義。截至目前，我國尚未對獨創(chuàng)性進行法律上的界定，而獨創(chuàng)性的界定對于著作權(quán)的繼續(xù)發(fā)展具有深遠意義，對作品的有效保護，離不開對于作品獨創(chuàng)性的內(nèi)涵界定，建立獨創(chuàng)性的判定標準是當今法律發(fā)展所無法繞行的。因獨創(chuàng)性的重要性，筆者認為應(yīng)當在有關(guān)單行法中對作品的獨創(chuàng)性判斷規(guī)則予以制定，明確獨創(chuàng)性內(nèi)涵為作品獨創(chuàng)性判斷規(guī)則的確立給予基礎(chǔ)條件。

（3）對各類型作品制定針對性判斷規(guī)則。各類型作品中投入的勞動程度有所差異，因此，針對不同類型的作品應(yīng)制定不同的判定標準，因作品的創(chuàng)作材料來源差異，可將作品分為一次作品與二次作品，兩者之間對于獨創(chuàng)性的認定具有不同的標準及關(guān)注角度，運用不同的方法進行判定，可以使各種類型作品的精確判定更加科學(xué)。

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