桑萊絲

【摘要】近年來，網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)規(guī)模急劇擴張，促進了網(wǎng)絡(luò)文化市場的快速發(fā)展。但與此同時，為追逐暴利，一些包含低俗內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)直播頻頻出現(xiàn)，造成了惡劣的社會影響。在亂象橫生的網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)引入行政權(quán)力進行規(guī)制已是勢在必行。為此，我國亟需健全行政規(guī)制的法律體系，明確行政規(guī)制主體的職能，優(yōu)化行政規(guī)制方式，從而促進行政權(quán)力規(guī)制作用的有效發(fā)揮。

【關(guān)鍵詞】行政權(quán)力 網(wǎng)絡(luò)直播 行政規(guī)制 【中圖分類號】D922.11 【文獻標(biāo)識碼】A

2018年8月，工業(yè)和信息化部等六部門聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)管理工作的通知》，要求各地各有關(guān)部門大力加強對網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的監(jiān)管力度。根據(jù)該文件要求，為加強網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)管理，需要實行用戶實名制，加強網(wǎng)絡(luò)主播管理，建立主播黑名單制度，完善直播內(nèi)容監(jiān)控、審查制度和違法有害內(nèi)容處置措施。與2016年公布的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》相比，該文件對網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管工作的部署顯然更為明確與細(xì)致，這無疑唱響了網(wǎng)絡(luò)直播行政規(guī)制的最強音。引入行政權(quán)力規(guī)制網(wǎng)絡(luò)直播，不僅有助于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)從業(yè)人員的行為，維護市場秩序，也有助于真正釋放網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的發(fā)展?jié)摿Α?h3>以行政權(quán)力規(guī)制網(wǎng)絡(luò)直播的必要性

“欲知平直，則必準(zhǔn)繩；欲知方圓，則必規(guī)矩?！焙翢o疑問，網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管是一項系統(tǒng)性工程，引入行政權(quán)力進行規(guī)制十分必要。給行政相對人立規(guī)矩、劃紅線是加強網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管、保障網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)健康發(fā)展的必然選擇。

彌補刑法規(guī)制存在的不足。主要發(fā)生在以下幾種情況下：其一，網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容低俗，涉及傳播淫穢物品罪、聚眾淫亂罪等；其二，觀眾打賞金額過高，涉及逃稅罪、漏稅罪等；其三，網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容存在侵權(quán)行為，涉及侵犯著作權(quán)罪等；其四，網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容暴露公民隱私，涉及侵犯公民個人信息罪等；其五，網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容傳播反動思想，涉及危害公共安全罪等。在實際操作過程中，刑法對于網(wǎng)絡(luò)直播內(nèi)容、主播行為標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定還不夠清晰。因而，網(wǎng)絡(luò)主播存在打“擦邊球”以逃避刑法的規(guī)制。此外，在網(wǎng)絡(luò)直播過程中出現(xiàn)的語言暴力由于存在匿名情況，在實踐中也很少受到開怯規(guī)制。因此，需要依靠行政規(guī)制，彌補刑法規(guī)制存在的不足。

彌補民法規(guī)制存在的不足。網(wǎng)絡(luò)直播可能觸犯民法的行為主要包括了侵犯著作權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等。但由于網(wǎng)絡(luò)直播規(guī)模的擴張速度過快，網(wǎng)絡(luò)直播是否觸犯了民法、觸犯了民法中的哪一條哪一款還難以進行有效界定。例如，在侵犯著作權(quán)的判定過程中，由于網(wǎng)絡(luò)直播平臺數(shù)量、主播人數(shù)以及直播內(nèi)容眾多，對直播內(nèi)容是否侵犯著作權(quán)進行判定，在實際操作過程中還面臨著一定的技術(shù)問題與舉證難度。即使能夠判定直播內(nèi)容侵犯了著作權(quán)，也難以實現(xiàn)對著作權(quán)的有效保護。因此，在現(xiàn)階段民法還難以對網(wǎng)絡(luò)直播進行有效規(guī)制的背景下，有必要引入行政權(quán)力進行規(guī)制，以便及時、有效地處理網(wǎng)絡(luò)直播中出現(xiàn)的諸多問題。

彌補市場調(diào)節(jié)存在的不足。網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)處在市場經(jīng)濟環(huán)境中，勢必會受到市場調(diào)節(jié)作用的影響。然而，市場的調(diào)節(jié)作用還難以全面引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播平臺的規(guī)范運營、網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)的健康發(fā)展，更難以應(yīng)對可能出現(xiàn)的違法行為。就目前網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)中存在的直播內(nèi)容低俗化、同質(zhì)化、數(shù)據(jù)造假等各種亂象來看，市場不是萬能的，理應(yīng)通過行政規(guī)制進行干預(yù)。行政規(guī)制的介入，能夠有效遏制違法行為，引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)朝著健康積極的方向發(fā)展。

以行政權(quán)力規(guī)制網(wǎng)絡(luò)直播，需健全行政規(guī)制的法律體系

中國演出行業(yè)協(xié)會發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)表演（直播）社會價值報告》顯示，2017年我國網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的營業(yè)收入規(guī)模達到304.5億元，平臺數(shù)量達到200余家。網(wǎng)絡(luò)直播平臺的用戶數(shù)量則高達4.22億，超過了我國網(wǎng)民總數(shù)的一半。然而，網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)在實現(xiàn)快速發(fā)展的同時，也帶來了諸多令人不安的問題。網(wǎng)絡(luò)空間并非藏污納垢之地，更非法外之地。因此，政府有必要加強行政規(guī)制，構(gòu)建和諧的網(wǎng)絡(luò)生態(tài)，引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)健康發(fā)展，還網(wǎng)絡(luò)空間以天朗氣清。

隨著大部制改革的推進，網(wǎng)絡(luò)直播立法主體過多的問題將逐步得到有效解決，網(wǎng)絡(luò)直播行政規(guī)制也將得到有效落實。首先，為避免立法重復(fù)與立法沖突，提升立法的完整性與執(zhí)法效率，需針對網(wǎng)絡(luò)直播進行集中立法；其次，建立健全網(wǎng)絡(luò)直播相關(guān)的各項制度與標(biāo)準(zhǔn)，避免不同主體執(zhí)行不同規(guī)范時出現(xiàn)沖突。最后，為促進網(wǎng)絡(luò)直播的健康發(fā)展，還需針對網(wǎng)絡(luò)設(shè)施、直播內(nèi)容、直播主體以及直播受眾等推進分層立法，針對直播基礎(chǔ)、內(nèi)容、應(yīng)用、安全、犯罪等推進分類立法，從而明確劃分各網(wǎng)絡(luò)直播行政規(guī)制主體的責(zé)任，避免留下行政規(guī)制的“空白地”。

以行政權(quán)力規(guī)制網(wǎng)絡(luò)直播，需明確行政規(guī)制主體的職能，優(yōu)化行政規(guī)制手段

網(wǎng)絡(luò)直播的行政規(guī)制主體不單單是規(guī)范的制定者，同時也是監(jiān)管者與服務(wù)者。由于網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)具有很大的商業(yè)潛力，能夠帶來巨大的經(jīng)濟價值。因此，對于網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)，不僅要利用行政權(quán)力對違法行為進行規(guī)制，也要利用行政權(quán)力引導(dǎo)其向精品化、健康化方向發(fā)展。

首先，行政規(guī)制主體應(yīng)當(dāng)做到弱化強制、強化引導(dǎo)。對網(wǎng)絡(luò)直播進行行政規(guī)制的目的是為了保障網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的健康發(fā)展，故而行政規(guī)制主體既需要適度進行強制監(jiān)管，也需要加強網(wǎng)絡(luò)直播宣傳工作，使得社會對網(wǎng)絡(luò)直播形成科學(xué)的認(rèn)知。同時，隨著網(wǎng)絡(luò)直播熱潮的持續(xù)升溫，直播內(nèi)容違法、同質(zhì)化等問題勢必會隨之加劇。這便需要行政規(guī)制主體出臺相應(yīng)的規(guī)范性文件，對網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的發(fā)展進行合理規(guī)劃。

其次，行政規(guī)制主體應(yīng)當(dāng)做到弱化管控、強化服務(wù)。過度的管控會在一定程度上限制網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的發(fā)展，行政規(guī)制主體需要合理控制自身的管控力度，強化服務(wù)職能。實現(xiàn)服務(wù)與管控二者的有效結(jié)合，以管控促服務(wù)，以服務(wù)協(xié)調(diào)管控，為網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的健康發(fā)展提供良好的社會條件。

再次，行政規(guī)制主體應(yīng)當(dāng)做到弱化微觀規(guī)制、強化宏觀規(guī)制。微觀規(guī)制主要是針對具體問題進行的規(guī)制，在網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的跨行業(yè)發(fā)展趨勢下，微觀規(guī)制的效率會被削弱。所以，還需強化宏觀規(guī)制，對網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的發(fā)展方向進一步引導(dǎo)。

最后，行政規(guī)制主體應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)事前預(yù)防、過程監(jiān)管與事后懲罰的有效結(jié)合。在事前，需要對網(wǎng)絡(luò)直播平臺與主播的資質(zhì)進行嚴(yán)格審查，要求網(wǎng)絡(luò)直播平臺用戶實名注冊；在過程中，需要加強日常監(jiān)管，對可能存在的隱患進行及時排除；在事后，需要對存在違法行為的網(wǎng)絡(luò)直播平臺進行關(guān)停，或要求其限期整改，對存在違法行為的主播進行及時清退，對存在違法行為的平臺用戶進行追責(zé)。

對于網(wǎng)絡(luò)直播的規(guī)制，不應(yīng)過度依賴強制性手段，還應(yīng)適當(dāng)引入柔性手段。例如，行政指導(dǎo)或獎勵等。一是網(wǎng)絡(luò)直播已然橫跨多個行業(yè)，而剛性的行政規(guī)制手段則愈發(fā)難以有效應(yīng)對可能出現(xiàn)的問題。政府應(yīng)加強對網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的行政指導(dǎo)，以柔性手段引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播朝著健康的方向發(fā)展。二是利用獎勵手段能夠在網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)中樹立起行業(yè)標(biāo)桿，引導(dǎo)從業(yè)人員優(yōu)化直播內(nèi)容，加強自我約束。因此，政府應(yīng)加強對網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的行政獎勵，確保獎勵標(biāo)準(zhǔn)與程序的公開透明，促進行業(yè)內(nèi)部的良性競爭。