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        關(guān)于有限合伙制私募股權(quán)投資基金控制權(quán)認定的探討

        2018-11-21 11:54:32張鑫林
        消費導(dǎo)刊 2018年13期
        關(guān)鍵詞:合伙制管理費投資決策

        張鑫林

        摘要:有限合伙制私募股權(quán)投資基金設(shè)立較為靈活,企業(yè)在認定私募股權(quán)投資基金的控制權(quán)時可能存在困惑,本文試著從會計準(zhǔn)則對于控制權(quán)認定規(guī)則入手,結(jié)合不同類型的有限合伙制私募股權(quán)投資基金進行分析,以找出認定有限合伙型私募股權(quán)投資基金控制權(quán)的一般要素。

        關(guān)鍵詞:私募股權(quán)投資基金 控制權(quán)

        有限合伙型的私募股權(quán)基金(以下簡稱“基金”)在設(shè)立和管理上較其他類型的基金更為靈活、更有彈性,企業(yè)在認定這類基金的控制權(quán)時更為復(fù)雜,需結(jié)合不同情形進行具體分析,認定控制權(quán)對于企業(yè)投資基金有重要意義。具體分析如下:

        一、有限合伙制基金的主要特征

        (一)出資結(jié)構(gòu)。有限合伙制基金由普通合伙人(以下簡稱“GP”)和有限合伙人(以下簡稱“LP”)組成,LP一般投資絕大部分資金,其出資會占到全部出資的90%以上,GP僅象征性出資,一般為0-10%。

        (二)管理架構(gòu)。對于有限合伙制基金,通常由GP負責(zé)基金的管理事務(wù),并承擔(dān)無限連帶責(zé)任,LP不參與基金的經(jīng)營管理,只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

        (三)收益分配。LP一般不參與基金經(jīng)營管理,GP與LP并不嚴格按照各自投資比例分享利潤,一般會有相應(yīng)的約定比例,普通合伙人的主要收益來源是管理費和業(yè)績分成。

        (四)決策機構(gòu)。GP一般在基金設(shè)置“投資決策委員會”等投資決策機構(gòu)負責(zé)投資管理等經(jīng)營決策方面的事宜,由于對外投資是基金的最核心的業(yè)務(wù)活動,投資決策機構(gòu)是基金最重要的經(jīng)營決策機構(gòu)之一。

        (五)債務(wù)承擔(dān)方式。LP以其認繳的出資額為限額對合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,GP對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

        二、基金控制權(quán)的一般性的分析

        根據(jù)財政部《企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號—合并財務(wù)報表》,控制是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力,通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報,并且有能力運用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額。核心點是同時包括三個要素:權(quán)力、參與相關(guān)活動、可變回報。

        (一)權(quán)力

        1.經(jīng)營管理權(quán)。由于基金一般將經(jīng)營管理權(quán)委托GP管理,在GP和LP無關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況下,LP無法控制基金。但也可能存在LP對基金具有控制權(quán)的情況,尤其是單一LP在基金中所占權(quán)益比例較大時。因此,僅通過經(jīng)營管理權(quán)無法判斷誰擁有基金的控制權(quán)。

        2.表決權(quán)。從出資額角度看,絕大部分出資額均由LP繳納,GP的出資比例很低,但可能控制基金管理和運作,因此,不能據(jù)此判斷其對基金控制權(quán)情況。

        (二)參與相關(guān)活動

        一般情況而言,LP不參與基金的日常經(jīng)營管理活動,一般僅對入伙、退伙、解散等關(guān)乎合伙企業(yè)存續(xù)的重大事項作出決策,并不涉及投資決策等日常經(jīng)營管理決策事宜,僅從該點而言,LP無法控制基金,但也存在LP參與基金管理的情況。

        (三)享有可變回報

        就LP而言,有幾種情形:一是各個LP同股同權(quán),無結(jié)構(gòu)化設(shè)置,投資收益的高低完全依賴于基金的投資回報能力,這種情況一般認定是享有可變回報;二是LP有在退出時有優(yōu)先劣后,但不約定固定收益,也一般認定是享有可變回報;三是LP有在退出時有優(yōu)先劣后,且約定固定收益,但無其他增信擔(dān)保手段,也一般認定是享有可變回報;四是三是LP有在退出時有優(yōu)先劣后,且約定固定收益,且有其他第三方為優(yōu)先級本金和收益提供增信,該LP一般認定是不享有可變回報,無論其出資有多大,筆者認為該LP均無法控制基金:

        就GP而言,GP的收益來源包括管理費和業(yè)績分成兩部分,既包括了可變回報,也包括非可變回報,認定是否享有可變回報較為復(fù)雜。對于管理費,有幾種情形:一是按認繳總額固定收取管理費,這種情況可認定是不享有可變回報;二是一部分按認繳總額和一部分按實繳總額收取管理費,按實繳總額收取管理與自身投資管理能力直接相關(guān),屬于可變回報的范疇;三是按實繳出資收取管理,這類可以確認為屬于可變回報。對于業(yè)績分成,這與基金的經(jīng)營狀況是緊密關(guān)聯(lián)的,因此可認定是享有可變回報。

        三、幾類私募投資基金的控制權(quán)分析

        案例一:A、B、C聯(lián)合設(shè)立一個基金,A和B為LP,出資各占49%,C為GP,出資2%,負責(zé)日常事務(wù)管理,由GP組建投資決策委員會,A和B不參與。A、B、C之間不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系,章程約定決定或更換GP需合伙人會議一致同意。收益分配約定,在分配LP本金和門檻收益率8%后可進行業(yè)績提成,業(yè)績提成按照80%和20%在LP和GP之間分配。管理費按照實繳額計算。問題:如何認定該基金的控制權(quán)。

        分析:從權(quán)力看,基金日常事項均已委托C管理,且投決會由C決定,因此C擁有對該基金高度管理權(quán)力;從參與相關(guān)活動看,c高度參與并控制基金相關(guān)活動,而且C可以一直擔(dān)任GP;從可變回報來看,C在管理費和業(yè)績提成均享有可變回報。因此,綜合幾個要素來看,筆者認為C擁有對該基金的控制權(quán),可將基金合并報表。

        案例二:按案例一,但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人,表決規(guī)則為全票通過,章程約定決定或更換GP需有限合伙人一致同意。其余情況不變,問題:如何認定該基金的控制權(quán)。

        分析:雖然基金日常事項均已委托c管理,但核心投資機構(gòu)的投決會由ABC共同決定,C并不擁有對該基金的控制權(quán)力,而AB可隨時更換GP,綜合幾個要素來看,筆者認為ABC均無法獨自控制基金,無法合并報表,臥BC均應(yīng)按對基金存在重大影響的權(quán)益法計入長期股權(quán)投資。

        案例三:按案例一,但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人,表決規(guī)則為三分之二(含)通過,且A在C的股比為60%。其余情況不變。問題:如何認定該基金的控制權(quán)。

        分析:雖然基金日常事項均已委托C管理,但核心投資機構(gòu)的投決會由AC即可決定,且C由A控制,因此AC擁有對該基金有控制權(quán)力;因此,綜合幾個要素來看,考慮A的出資比例較高,且控制了C,筆者認為應(yīng)認為A控制了基金,應(yīng)由A合并基金的報表。

        綜上來看,要認定投資方是否對基金的控制,僅僅依賴一兩個條件很難判斷,需要在會計準(zhǔn)則總的框架下掌握基金的總體結(jié)構(gòu)以及LP和GP之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,通過對權(quán)力、參與相關(guān)活動以及享有可變回報等核心要素綜合判斷基金的控制權(quán)情況。

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