汪騰鋒

初論藝術(shù)訴訟法

(一）序言

作為資深執(zhí)業(yè)律師，從業(yè)34年來，見多了律師的艱難辛酸，也經(jīng)歷著律師的奮斗堅(jiān)韌；見證了法治的不斷完善，也經(jīng)歷著法治環(huán)境的跌宕起伏；見識(shí)了不少律師被人詬病、歧視，也經(jīng)歷了諸多贊賞感激。律師執(zhí)業(yè)始終面臨著自身法律服務(wù)技能提升的壓力，及如何有效應(yīng)對(duì)律師職業(yè)不斷增長(zhǎng)的高質(zhì)量需求。如何高效提升律師的執(zhí)業(yè)技能，開創(chuàng)新的執(zhí)業(yè)思維與方法，是我近20年來在持續(xù)法律實(shí)務(wù)實(shí)踐的同時(shí)始終思考、研究的重大課題。所幸，我的長(zhǎng)期思考、研究、歸納、總結(jié)，終于提煉出一套經(jīng)實(shí)踐不斷證明行之有效、成效顯著的執(zhí)業(yè)方法論——藝術(shù)訴訟法。

恰當(dāng)?shù)匕盐者\(yùn)用藝術(shù)訴訟法，可以顯著提升律師執(zhí)業(yè)技能，改變律師因辦案質(zhì)量不佳而被委托人指責(zé)的不利情形，樹立良好的律師職業(yè)形象，受人尊敬。同時(shí)，也有效輔助司法仲裁等機(jī)關(guān)作出高質(zhì)量司法仲裁，維護(hù)社會(huì)公平正義。故此，現(xiàn)將本人創(chuàng)立的“藝術(shù)訴訟法初論”之理論體系闡述如下，分享給同行借鑒，提供給司法仲裁者參考，啟示于單位民眾自覺，以期各自注意、改進(jìn)、提高，更歡迎大家批評(píng)修正，以完善藝術(shù)訴訟法理論，推進(jìn)法治建設(shè)水平，共同為法治社會(huì)作出綿薄貢獻(xiàn)。以下將藝術(shù)訴訟法的相關(guān)要義作分項(xiàng)詳述。

（二）原理

人是感性動(dòng)物，人又是理性動(dòng)物。人有七情六欲，人有私欲和貪欲，又有正義和俠義；人有虛榮心、好勝心、同情心，又有榮譽(yù)感、恐懼感、正義感；人有身體節(jié)律，又有情緒變化；人有內(nèi)心意念的驅(qū)使，又有外力左右的感受……人是理性動(dòng)物，取決于人通過學(xué)習(xí)能獲取掌握大量豐富的法律專業(yè)知識(shí)以及各類社會(huì)綜合知識(shí)。

故此，在各類訴訟實(shí)踐活動(dòng)中，訴訟參與人創(chuàng)造性地以法學(xué)為核心以多學(xué)科為輔助，圍繞維護(hù)社會(huì)公平正義誠實(shí)信用的法治原則，為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益而綜合運(yùn)用情、理、法化解社會(huì)紛爭(zhēng)的手段方法，具有最大的人性化和最明顯的實(shí)效性。

（三）藝術(shù)訴訟法的概念與內(nèi)容

本文所述的訴訟是廣義的指所有訴訟、仲裁及非訴糾紛之爭(zhēng)端解決措施;“藝術(shù)訴訟法”之于爭(zhēng)端解決法律博弈，如同兵法之于軍事戰(zhàn)爭(zhēng)兩軍對(duì)壘，故又可簡(jiǎn)稱為“律師兵法”。

任何事情做到極致，必然呈現(xiàn)出美感體驗(yàn)，可稱之為藝術(shù)。諸如：

1.泥瓦工匠碼磚砌樓達(dá)到極致呈現(xiàn)出建筑藝術(shù)。

2.廚子伙夫燒菜做飯達(dá)到極致呈現(xiàn)出烹飪藝術(shù)。

3.農(nóng)林園丁種花養(yǎng)草達(dá)到極致呈現(xiàn)出園林藝術(shù)。

4.將帥士兵戰(zhàn)爭(zhēng)攻防達(dá)到極致呈現(xiàn)出兵法藝術(shù)。

5.司法仲裁審判斷案達(dá)到極致稱之為審判藝術(shù)。

同樣，律師的訴訟活動(dòng)做到極致也必然會(huì)呈現(xiàn)出藝術(shù)美感，可稱之為“訴訟藝術(shù)”！

而根據(jù)人性的特征，策略性采取各種應(yīng)對(duì)措施處理法律訴訟（爭(zhēng)端解決）事務(wù)，創(chuàng)造性地將情、理、法綜合知識(shí)與手段融會(huì)貫通地加以運(yùn)用，生動(dòng)鮮活地闡述法律本義與事實(shí)道理，使所有訴訟（爭(zhēng)端解決）參與人產(chǎn)生“聽得進(jìn)、看得見、摸得著、感受得到”的現(xiàn)場(chǎng)效果，從而獲取最佳訴訟（爭(zhēng)端解決）效果的手段方法，是法律訴訟和爭(zhēng)端解決的最佳方法，具有顯著的藝術(shù)性，稱為“藝術(shù)訴訟法”，是訴訟藝術(shù)的終極展示。

“藝術(shù)訴訟法”是明確區(qū)別于普通“常規(guī)訴訟法”之訴訟技巧，訴訟策略與訴訟智慧的綜合技藝。

（四）藝術(shù)訴訟法的思維心態(tài)

1.積極的心態(tài)：面對(duì)死局，積極思考琢磨，尋找生機(jī)；

2.進(jìn)取的意識(shí)：面對(duì)危局，勇于進(jìn)取博弈，永不氣餒；

3.發(fā)散的思維：面對(duì)困局，善于開拓視野，思維發(fā)散；

4.創(chuàng)新的精神：面對(duì)僵局，善于別開生面，另辟蹊徑；

5.聯(lián)想的邏輯：面對(duì)殘局，善于展開聯(lián)想，對(duì)比思考。

（五）藝術(shù)訴訟法的適用對(duì)象

藝術(shù)訴訟法的適用對(duì)象，主要是針對(duì)典型的重大疑難或復(fù)雜糾紛案件，而非常規(guī)訴訟法所適用的一般普通常規(guī)法律糾紛案件，藝術(shù)訴訟法是?？酥卮笠呻y復(fù)雜法律糾紛案件的最佳訴訟技法。

（六）藝術(shù)訴訟法的運(yùn)作方法

人是感性與理智并存的載體，是擁有同情心、榮譽(yù)感、恐懼心等感知情愫及自控力等理智能力的，故藝術(shù)訴訟法的運(yùn)作方法，具有其特定的要點(diǎn)：

1.情理勸導(dǎo)：針對(duì)心存良善之博弈對(duì)象（樸素純正者），進(jìn)行陳情說理，依據(jù)說法，維權(quán)護(hù)法；

2.心理施壓：針對(duì)存在主客觀錯(cuò)誤的博弈對(duì)象（認(rèn)知錯(cuò)誤者），進(jìn)行心理施壓，力圖征服其內(nèi)心自認(rèn)；

3.政法威懾：針對(duì)心存黑惡之博弈對(duì)象（擅權(quán)牟利者），進(jìn)行法律、政策威懾，力爭(zhēng)打壓其黑惡，糾正其錯(cuò)誤；

4.輿論監(jiān)督：針對(duì)挾情偏私之博弈對(duì)象（強(qiáng)勢(shì)霸道者），進(jìn)行必要的輿論監(jiān)督，陽光防治，維護(hù)正義。

（七）藝術(shù)訴訟法的表現(xiàn)形態(tài)

“巧”：一招智勝，克敵無痕。

據(jù)了解，同日開通的青鹽鐵路,北起青島,南至江蘇鹽城,全長(zhǎng)428公里,不僅結(jié)束了沂蒙革命老區(qū)不通高鐵的歷史,同時(shí)也將青島港、董家口港、嵐山港、連云港等六大港口連為一體。

“智勇”：勇于進(jìn)取，善于博弈。

“四兩撥千斤”： “蜻蜓點(diǎn)水”“力挽狂瀾”“出奇制勝”“柳暗花明”。

（八）藝術(shù)訴訟法的表現(xiàn)特色

不拘常規(guī)，創(chuàng)造發(fā)揮：解決爭(zhēng)端，不局限狹義的法條，突破法律的專業(yè)種類、行業(yè)門類及學(xué)科部門的劃分，以法律學(xué)為主軸，以政治學(xué)、軍事學(xué)、博弈學(xué)、演講學(xué)、心理學(xué)、表演學(xué)、新聞學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、歷史學(xué)、天文學(xué)等多學(xué)科為輔助的經(jīng)驗(yàn)智慧之綜合表現(xiàn)形式。

隨機(jī)應(yīng)變，靈活機(jī)動(dòng)：解決爭(zhēng)端，不死守常規(guī)的程式，隨機(jī)應(yīng)變，臨場(chǎng)發(fā)揮，常常一劍封喉，一招制勝，蜻蜓點(diǎn)水，化解困境，解決難題，維權(quán)助（救）人。

勇于博弈，抵制違法：解決爭(zhēng)端，面臨強(qiáng)勁對(duì)手，勇于挑戰(zhàn)和善于博弈，智勇取勝，達(dá)成維權(quán)助(救)人之目的。

勤于實(shí)踐，開啟心智：藝術(shù)訴訟法大都屬于默會(huì)知識(shí)范疇，往往表現(xiàn)為只可意會(huì)難以言傳或即使言傳也難以意會(huì)的情狀，只有勤于實(shí)踐用心體悟，長(zhǎng)期積累開啟心智可得。

（九）藝術(shù)訴訟法的運(yùn)用基礎(chǔ)與踐行條件

其一，必須具有堅(jiān)韌的勤奮努力而累積的深厚實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。

其二，必須開啟一定的法律天賦悟性。

其三，必須是案情足夠疑難復(fù)雜，具備考驗(yàn)高超技藝的關(guān)鍵點(diǎn)。

其四，必須是案情剔除了人情勾兌、非法交易與極度黑惡之情形而純粹呈現(xiàn)情理法智勇博弈技能的情狀。

其五，必須是委托人高度信任，誠心配合而不消極抵觸。

（十）藝術(shù)訴訟法與常規(guī)訴訟法之異同

差異一：常規(guī)訴訟法講究的是嚴(yán)謹(jǐn)精細(xì)規(guī)范（如三十年前，我們辦案就采用的圖文舉證證據(jù)可視等方法），體現(xiàn)的是在粗放綜合化基礎(chǔ)上的基礎(chǔ)層次規(guī)范精細(xì)專業(yè)化；藝術(shù)訴訟法講究的是奇思妙招創(chuàng)想，是在常規(guī)基礎(chǔ)上的發(fā)散性思維的發(fā)揮運(yùn)用，體現(xiàn)通過深耕細(xì)作后在高級(jí)層次上的戰(zhàn)略統(tǒng)籌綜合化。

差異二：常規(guī)訴訟法之專注法律精雕細(xì)琢，相對(duì)機(jī)械化操作，大多數(shù)情況下可以學(xué)用復(fù)制；而藝術(shù)訴訟法之智勇博弈情理法融會(huì)貫通綜合靈活運(yùn)用，相對(duì)人性化運(yùn)作，難以學(xué)用復(fù)制或難以精準(zhǔn)運(yùn)用。

差異三：常規(guī)訴訟法可按專業(yè)、行業(yè)、門類進(jìn)行細(xì)分，表象上看相對(duì)固定精專；而藝術(shù)訴訟法則是橫跨訴訟與非訴，覆蓋刑、民、行等專業(yè)將所有法律糾紛之爭(zhēng)端解決統(tǒng)一視為一種情形，由藝術(shù)性技法進(jìn)行化解，類似港英大律師和事務(wù)律師之運(yùn)行機(jī)制。

共同一：兩種訴訟方法，都必須勤奮努力，用心鉆研練就扎實(shí)的基礎(chǔ)知識(shí)技能；

共同二：兩種訴訟方法，都是為了維護(hù)社會(huì)法治的誠實(shí)信用與公平正義，為法治核心目的服務(wù)。

結(jié)語：筆者通過長(zhǎng)期大量的案例證實(shí)，藝術(shù)訴訟法理論方法可以在律師訴訟實(shí)踐中的各個(gè)不同層面分別體現(xiàn)展示出其顯著成效與藝術(shù)魅力，讀者諸君可以在訴訟工作中用心體悟參考借鑒，以高效提升訴訟水平。

希望對(duì)藝術(shù)訴訟法有感悟有偏好的法律同仁都來積極努力實(shí)踐，精研訴訟技藝，創(chuàng)新訴訟發(fā)展，共同為我國律師訴訟事業(yè)的進(jìn)步作出有益貢獻(xiàn)！以上為筆者的一得淺見，歡迎大家不吝批評(píng)指正。