劉曉

【摘 要】買賣合同是市場經(jīng)濟(jì)條件下最基本的交易形式，其風(fēng)險(xiǎn)防控對企業(yè)影響重大，本文以石油產(chǎn)品為例，闡述了買賣合同的六大類風(fēng)險(xiǎn)及防范對策，探討了買賣合同風(fēng)險(xiǎn)防控的核心理念。

【關(guān)鍵詞】買賣合同；風(fēng)險(xiǎn)防控；策略

一、引言

買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付對價(jià)的合同，是企業(yè)經(jīng)營活動中應(yīng)用最廣泛的一種合同形式。在實(shí)踐中，很多企業(yè)在合同簽訂時(shí)對相關(guān)條款約定不明或沒有約定，致使出現(xiàn)大量合同漏洞，給企業(yè)自身帶來了巨大的合同風(fēng)險(xiǎn)，甚至損害其經(jīng)濟(jì)利益，防范買賣合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)管理至關(guān)重要。

二、六大類風(fēng)險(xiǎn)及防范對策

1.合同主體風(fēng)險(xiǎn)

（1）無經(jīng)營資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)。凡屬于需要國家有關(guān)部門批準(zhǔn)頒發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的行業(yè)，均屬國家嚴(yán)管或控制行業(yè)，如礦產(chǎn)資源開發(fā)、保險(xiǎn)、消防器材生產(chǎn)等。根據(jù)《合同法解釋》，沒有經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)，在該領(lǐng)域所簽訂的合同屬于無效合同。企業(yè)外購產(chǎn)品、服務(wù)涉及到經(jīng)營資質(zhì)審批行業(yè)的，在簽訂合同時(shí)，應(yīng)查驗(yàn)對方從事該行業(yè)的資質(zhì)證書，包括資質(zhì)證書的有效期、年審或年檢情況、資質(zhì)證書所有人與簽約對象是否完全一致等。

（2）與下屬部門簽約風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)的下屬部門，如部、室、車間等，不是合法的市場主體，不具有訴訟主體資格，企業(yè)外購產(chǎn)品、服務(wù)與此類部門簽署的買賣合同不被法律認(rèn)定為有效，一旦出現(xiàn)糾紛，企業(yè)權(quán)益無法得到保障。在實(shí)踐中，商務(wù)洽談環(huán)節(jié)通常是與對方企業(yè)及其授權(quán)的下屬部門洽談，進(jìn)入合同環(huán)節(jié)后，如對方以各種理由提出由下屬營銷部、區(qū)域市場部等部門簽約，則需特別留意，對方主動繞開簽約主體的行為通常隱含了較大的履約風(fēng)險(xiǎn)。

（3）授權(quán)代表超權(quán)限風(fēng)險(xiǎn)。合同一般由企業(yè)的法定代表人簽署，買賣合同也可由經(jīng)授權(quán)的業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人簽署。企業(yè)在對外簽署買賣合同時(shí)，應(yīng)審核對方簽約人是否為企業(yè)法定代表人，如不是法定代表人親自簽署，應(yīng)要求對方提供法定代表人的授權(quán)委托書，并檢查授權(quán)委托書的法定代表人簽字、單位公章、授權(quán)事項(xiàng)的范圍及期間。

（4）招標(biāo)主體與簽約主體不一致風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)外購產(chǎn)品、服務(wù)采用招投標(biāo)模式確定中標(biāo)方后，常有中標(biāo)方提出由自己子公司、關(guān)聯(lián)公司等就該項(xiàng)目簽訂合同。這其中隱含兩項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)：一是中標(biāo)主體與合同簽訂主體不一致，違反招投標(biāo)相關(guān)法律規(guī)定，其他投標(biāo)人可以主張中標(biāo)無效；二是企業(yè)確定中標(biāo)方是根據(jù)中標(biāo)方的各項(xiàng)資質(zhì)、信譽(yù)、履約能力等做出的綜合評判，與其他主體簽訂合同無法評判其履約能力，為后續(xù)交易埋下了隱患。因此，企業(yè)應(yīng)避免招標(biāo)主體與簽約主體不一致的情況。

2.標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)

（1）標(biāo)的物定義不規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)。買賣合同的標(biāo)的物即貨物，企業(yè)在對外簽訂買賣合同時(shí)，必須對標(biāo)的物的名稱做出規(guī)范、明確的表述。在石油產(chǎn)品領(lǐng)域，應(yīng)按照國家或行業(yè)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)定義標(biāo)的物的名稱，避免使用俗語等非標(biāo)產(chǎn)品名稱，以免引起歧義。

（2）標(biāo)的物的計(jì)量風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)對外簽訂買賣合同時(shí)，必須對標(biāo)的物的計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)做出明確的約定。在石油產(chǎn)品領(lǐng)域，一是要明確貨物計(jì)量單位，常用的計(jì)量單位有噸、升，由于石油產(chǎn)品的特性，重量單位與體積單位并不是常數(shù)兌換；二是要明確貨物計(jì)量的方法，石油產(chǎn)品的常用計(jì)量方法有流量計(jì)計(jì)量、裝車過磅計(jì)量、第三方檢測機(jī)構(gòu)計(jì)量等。在訂立合同時(shí)要對上述內(nèi)容予以考慮，避免雙方理解歧異，產(chǎn)生糾紛。

（3）標(biāo)的物質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)。買賣合同中的標(biāo)的物質(zhì)量是指貨物的屬性和品質(zhì)，在石油產(chǎn)品領(lǐng)域具體為產(chǎn)品品種、型號、牌號、等級、化驗(yàn)指標(biāo)及原生產(chǎn)廠家（本企業(yè)生產(chǎn)或外購于特定生產(chǎn)廠家），任何一個(gè)項(xiàng)目的差異都會體現(xiàn)在貨物價(jià)格上，因此在訂立合同時(shí)必須盡可能的詳細(xì)，必要時(shí)可以另附協(xié)議書。

3.價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)

（1）價(jià)款的定義與范圍。買賣合同中的價(jià)款是指買受人為取得貨物而支付的對價(jià)，可以是簽訂合同時(shí)就明確的合同總價(jià)或單價(jià)，本質(zhì)上屬于隨行就市的合同也可以是確定的價(jià)格計(jì)算方法。在石油產(chǎn)品買賣中，固定價(jià)格的，通常以單價(jià)的形式予以明確，以此避免數(shù)量結(jié)算尾差的爭議，明確價(jià)格計(jì)算方法的，需要對價(jià)格計(jì)算公式、公式取數(shù)的依據(jù)等予以明確，避免雙方理解出現(xiàn)歧異。由于石油產(chǎn)品的特性，除了產(chǎn)品價(jià)格外，運(yùn)費(fèi)、裝卸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、倉儲費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用也是重要的價(jià)格要素，在合同中必須明確約定由哪方承擔(dān)。

（2）付款方式。買賣合同中的付款方式通常包括現(xiàn)金、支票、銀行電匯等，石油產(chǎn)品買賣通常涉及合同金額較大，為有效降低企業(yè)資金風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)謹(jǐn)慎使用現(xiàn)金、支票等方式，盡量選擇銀行電匯的付款方式，同時(shí)明確合同買受人與付款人一致，出賣人與收款人一致，避免出現(xiàn)與買賣雙方以外的第三人收、付款，有效降低企業(yè)法律、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（3）結(jié)算量與合同量差異的處理。石油產(chǎn)品的特性決定了其買賣合同的最終結(jié)算數(shù)量與合同約定數(shù)量必然存在差異，而價(jià)格的波動性決定了差異處理容易產(chǎn)生糾紛，在價(jià)格上漲期間，買受人傾向于按照合同價(jià)格盡可能多交割貨物，價(jià)格下降期間，則傾向于少交割貨物，出賣人與之相反。因此，差異的合理范圍、差異部分的價(jià)格如何確定等問題必須在合同中予以明確。在實(shí)踐中，買賣雙方可以約定一個(gè)結(jié)算量差異范圍，對于約定差異范圍內(nèi)的部分按合同價(jià)確認(rèn)，超出差異范圍的部分按照市價(jià)另行確定。

4.履行風(fēng)險(xiǎn)

（1）履行地點(diǎn)。買賣合同的履行地點(diǎn)，是買賣雙方履行合同義務(wù)的地方，一般根據(jù)雙方約定來確定。石油產(chǎn)品的特性決定了其保管、運(yùn)輸成本高于一般貨物，交割地的選擇對企業(yè)履約成本和收益有重大影響，石油產(chǎn)品屬于危險(xiǎn)化學(xué)品范疇，保管、運(yùn)輸中的安全、環(huán)保風(fēng)險(xiǎn)高于一般貨物，交割地點(diǎn)一般也是買賣雙方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的劃分界面。因此，石油產(chǎn)品買賣合同需要明確標(biāo)的物的交割地，明確雙方安全、環(huán)保的風(fēng)險(xiǎn)界面，避免約定不明產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

（2）履行期限。買賣合同的履行期限是指出賣人交付貨物、買受人接受貨物并支付對價(jià)的時(shí)間界限，在石油產(chǎn)品買賣中，由于其價(jià)格受國際、國內(nèi)市場多種因素影響，波動較大，如果履約期限過長，價(jià)格波動必然帶來當(dāng)事人一方利益受損，給履約帶來重大不確定性，因此，在石油產(chǎn)品買賣合同中，應(yīng)避免設(shè)定過長的履約期限，通常不宜超過一個(gè)月。

5.違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

（1）違約責(zé)任約定不明。違約責(zé)任條款，是指合同中對當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任的條款，在訂立合同時(shí)應(yīng)予以明確。買賣合同中的出賣人違約責(zé)任通常包括未按時(shí)交貨、貨物規(guī)格及質(zhì)量不符合合同約定等事項(xiàng)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任；買受人的違約責(zé)任通常包括未按約定提貨、逾期付款等事項(xiàng)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

（2）違約金的應(yīng)用注意事項(xiàng)。在買賣合同中，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金或違約金的計(jì)算方法。由于石油產(chǎn)品具有價(jià)格波動性較大的特點(diǎn)，違約金的約定尤為重要，如果違約金約定過低，一旦出現(xiàn)市場價(jià)格波動，合同當(dāng)事人中的一方有主動違約的利益驅(qū)動，增加了合同履行的不確定性。

6.爭議解決條款風(fēng)險(xiǎn)

爭議解決條款是合同中對發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人解決爭議的方式所做出的約定，除協(xié)商、調(diào)解外，包括法院訴訟與仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，在《合同法》中，規(guī)定訴訟與仲裁相互排斥，即一旦合同中約定適用仲裁方式，那么就不能再采用訴訟方式。仲裁方式的優(yōu)點(diǎn)是簡便、快捷、經(jīng)濟(jì)，但仲裁實(shí)行一裁終局的制度，依法生效的裁決書具有法律強(qiáng)制執(zhí)行力。石油產(chǎn)品的買賣合同通常標(biāo)的金額較大，應(yīng)優(yōu)先選擇法院訴訟方式。

綜上所述，買賣合同風(fēng)險(xiǎn)防控的核心是把握以下三點(diǎn)：一是“選好人”，買賣合同的本質(zhì)是買賣雙方契約，運(yùn)行規(guī)范、信譽(yù)良好的交易對象，能較大的降低合同風(fēng)險(xiǎn)；二是“著眼于利”，買賣合同的核心是商品交易，以經(jīng)濟(jì)利益流動為結(jié)果，買賣合同的一切風(fēng)險(xiǎn)，背后都是當(dāng)事人利益的損失，因此，在合同中應(yīng)高度關(guān)注可能導(dǎo)致本方利益受損的事項(xiàng)；三是“功夫在合同之外”，買賣合同的最終形式體現(xiàn)為書面文件，但合同風(fēng)險(xiǎn)防控涉及大量前期工作，包括對交易對象的經(jīng)營、資信等情況的了解與審查，交易貨物的市場行情及短期走勢，本行業(yè)內(nèi)同類交易的常見問題及交易慣例等，均是在訂立合同前應(yīng)該掌握清楚的。

三、總結(jié)

買賣合同是企業(yè)對外簽訂合同中最常見的種類，本文以石油產(chǎn)品為例，全面梳理了買賣合同中合同主體、標(biāo)的物、價(jià)格、履行、違約責(zé)任及爭議解決等六大類風(fēng)險(xiǎn)及防范對策，在此基礎(chǔ)上，概況了買賣合同風(fēng)險(xiǎn)防控的三點(diǎn)核心理念，以期為企業(yè)買賣合同風(fēng)險(xiǎn)防控提供借鑒，進(jìn)一步防范和化解買賣合同中存在的法律糾紛。

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