劉細(xì)金

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷成熟，近幾年來，我國電子商務(wù)蓬勃發(fā)展，不斷催生新的商業(yè)模式，源于市場需求驅(qū)動的電子商務(wù)創(chuàng)新，為數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)，據(jù)《中國電子商務(wù)發(fā)展指數(shù)報告（2017）》評測，電子商務(wù)發(fā)展主要體現(xiàn)在量的增長上[1]。與之相匹配的專利申請數(shù)量也是增長迅猛，涉及商業(yè)方法的專利申請屬于發(fā)展前沿的領(lǐng)域，除了專利申請數(shù)量的增長速度快以外，其通常涉及商業(yè)規(guī)則與技術(shù)系統(tǒng)的揉合，對于專利審查而言，具有一定的特殊性。

首先，明確電子商務(wù)、商業(yè)方法、電子商務(wù)信息系統(tǒng)的概念。電子商務(wù)是指基于互聯(lián)網(wǎng)或企業(yè)內(nèi)網(wǎng)以電子交易方式進行的交易活動、服務(wù)活動、管理活動；商業(yè)方法是指實現(xiàn)各種商業(yè)活動和事物活動的方法；電子商務(wù)信息系統(tǒng)是管理信息系統(tǒng)在電子商務(wù)領(lǐng)域的具體應(yīng)用。涉及商業(yè)方法的發(fā)明專利申請包括單純商業(yè)方法發(fā)明專利申請以及商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請。

其次，涉及商業(yè)方法領(lǐng)域?qū)＠暾埖膶彶橐?guī)則。針對不同的專利申請內(nèi)容，適用規(guī)則不同。如單純商業(yè)方法的專利申請是指以單純的商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請，按照我國《審查指南2010》的解釋[2]，“智力活動的規(guī)則和方法”不屬于可專利性主題，所謂“智力活動的規(guī)則和方法”是指人的思維運動，它源于人的思維，經(jīng)過推理、分析和判斷產(chǎn)生出抽象的結(jié)果，或者必須經(jīng)過人的思維運動作為媒介，間接地作用于自然產(chǎn)生的結(jié)果，智力活動的規(guī)則和方法由于其沒有采用技術(shù)手段或者利用自然規(guī)律，也未解決技術(shù)問題和產(chǎn)生技術(shù)效果，因而不能構(gòu)成技術(shù)方案，其屬于專利法第25條第1款第（2）項規(guī)定的智力活動的規(guī)則和方法的范圍，因而不屬于專利法保護的客體。

商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請是指以利用計算機及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請，由于其涉及到技術(shù)手段的實施，因此審查時，需要進行檢索，并進行新穎性/創(chuàng)造性的評判。涉及商業(yè)方法發(fā)明的審查規(guī)則與一般發(fā)明的審查規(guī)則相比，具有特殊性。一般發(fā)明的審查，通常是先確定是否是可授權(quán)的客體，如果是則進行檢索和三性評述。而涉及商業(yè)方法發(fā)明的審查，通常需要理解發(fā)明，從整體上確定能否解決技術(shù)問題，如果不能解決技術(shù)問題，確定為非技術(shù)方案，適用專利法第2條第2款；如果解決的是技術(shù)問題，則通過檢索獲取最接近的現(xiàn)有技術(shù)，全面對比確定有無區(qū)別特征，若無區(qū)別特征，則沒有新穎性，如果存在區(qū)別特征，確定實際解決的問題，如果不是技術(shù)問題，則認(rèn)為未作出技術(shù)貢獻，沒有創(chuàng)造性；如果是技術(shù)問題，則判斷是否顯而易見，如果顯而易見，則無創(chuàng)造性，如果非顯而易見，則認(rèn)定為有創(chuàng)造性。

最后，涉及商業(yè)方法專利申請的審查難點。第一，涉及商業(yè)方法專利申請所牽涉的范圍非常廣泛，由于其具有前沿性，商業(yè)模式也發(fā)展迅猛，審查員需要不斷汲取新的知識、熟悉背景技術(shù)。第二，鑒于其審查規(guī)則的特殊性，更是需要審查員分析區(qū)別特征，準(zhǔn)確認(rèn)定其解決的問題，從而判斷是否解決了技術(shù)問題。第三，專利申請的審查規(guī)則通常與社會發(fā)展相匹配，涉及商業(yè)方法專利申請的特殊性，使得其審查規(guī)則具有特殊性，隨著電子商業(yè)領(lǐng)域的進一步發(fā)展，其專利申請的審查規(guī)則也會適當(dāng)調(diào)整。

參考文獻：

[1]《中國電子商務(wù)發(fā)展指數(shù)報告（2017）》

[2]《專利審查指南2010》