摘 要 “互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，不僅改變了企業(yè)的經(jīng)營模式，還對勞動關(guān)系造成了巨大沖擊，企業(yè)與從業(yè)者之間的關(guān)系呈現(xiàn)出不同于傳統(tǒng)勞動關(guān)系的特點，現(xiàn)有的勞動關(guān)系認定規(guī)則無法滿足司法實踐中對新型勞動關(guān)系認定的需要。本文認為應(yīng)當進一步完善我國現(xiàn)行勞動關(guān)系認定規(guī)則，結(jié)合“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下勞動用工的特點，明確勞動關(guān)系的主體標準，構(gòu)建內(nèi)容多元化的認定標準，重新審視勞動關(guān)系的“從屬性”標準。

關(guān)鍵詞 “互聯(lián)網(wǎng)+” 勞動關(guān)系 認定規(guī)則 從屬性

基金項目：2017年度河南省軟科學研究計劃項目《“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下勞動關(guān)系法律問題研究》，項目編號：172400410356；2017年度河南省教育廳人文社會科學研究項目《“互聯(lián)網(wǎng)+”時代河南省勞動關(guān)系的變革及法律對策研究》，項目編號：2017—ZZJH—326。

作者簡介：李彥，華北水利水電大學法學與公共管理學院講師，研究方向：勞動法與社會保障法。

中圖分類號：D922.5 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.148

隨著互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等技術(shù)的發(fā)展，傳統(tǒng)企業(yè)通過各種方式搭載互聯(lián)網(wǎng)平臺創(chuàng)新經(jīng)營模式，“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)如雨后春筍般大量涌現(xiàn)，諸如滴滴打車、百度外賣、P2P信貸等，已經(jīng)深入滲透到我們的生活。這些企業(yè)的興起不僅改變了傳統(tǒng)的經(jīng)營模式，還產(chǎn)生了新型的就業(yè)方式，如網(wǎng)約車司機、網(wǎng)約快遞員、網(wǎng)絡(luò)主播等，這些新興行業(yè)的勞動關(guān)系與傳統(tǒng)勞動關(guān)系存在極大的差別，如何認定經(jīng)營者與從業(yè)者之間的關(guān)系已成為當前立法與司法實踐中亟待解決的問題。

一、“互聯(lián)網(wǎng)+”時代勞動關(guān)系的特點

勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位之間在實現(xiàn)社會化勞動中產(chǎn)生的社會關(guān)系。 在這種社會關(guān)系中，勞動者提供勞動力，使用用人單位的生產(chǎn)資料，在用人單位的指揮監(jiān)督下提供勞動，產(chǎn)出社會產(chǎn)品和服務(wù)?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+”模式下，企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)平臺組織生產(chǎn)要素，創(chuàng)新經(jīng)營方式，從而產(chǎn)生了用工形式的變化，這種用工形式下，勞動者提供勞動的方式以及與用人單位之間的關(guān)系發(fā)生了顯著變化，勞動關(guān)系呈現(xiàn)出不同于傳統(tǒng)勞動關(guān)系的特點：

（一）勞動關(guān)系主體定位的模糊性

傳統(tǒng)勞動關(guān)系的主體是勞動者與用人單位，雙方建立勞動關(guān)系后，勞動者向用人單位轉(zhuǎn)移自己的勞動力，獲取勞動報酬，在提供勞動過程中，服從用人單位的指揮和監(jiān)督，接受用人單位的管理，在勞動關(guān)系中處于弱勢地位。而在“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，用人單位依靠互聯(lián)網(wǎng)平臺組織生產(chǎn)要素，勞動者與用人單位之間的聯(lián)系主要通過網(wǎng)絡(luò)完成，用人單位的管理模式和管理結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，在傳統(tǒng)的勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位通過勞動力市場建立關(guān)系，用人單位通過單位內(nèi)部的層級關(guān)系實現(xiàn)對勞動者的管理與控制，勞動者通過向用人單位提供勞動獲取報酬。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，用人單位通過互聯(lián)網(wǎng)與勞動者建立關(guān)系，對勞動者的管理也通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)，在管理結(jié)構(gòu)上相對于傳統(tǒng)的勞動關(guān)系層級較少，勞動者對用人單位的人身依附性弱化，雙方的關(guān)系既具有勞動關(guān)系的特征，又具有合作關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系的特征，勞動者與用人單位主體定位呈現(xiàn)模糊性的趨勢。例如一名司機要成為某互聯(lián)網(wǎng)打車平臺的專車司機只需要掃描平臺二維碼、完善相關(guān)資料、在線學習培訓(xùn)、通過平臺審核等步驟，司機通過互聯(lián)網(wǎng)平臺為顧客提供服務(wù)，同互聯(lián)網(wǎng)打車平臺按比例獲取收益，而不再像傳統(tǒng)勞動關(guān)系中，提供勞動后從用人單位處獲取報酬。專車司機與打車平臺的這種關(guān)系又像是一種合作關(guān)系。

（二）用工方式的靈活性

在傳統(tǒng)的勞動關(guān)系中，企業(yè)所有的生產(chǎn)環(huán)節(jié)都在企業(yè)內(nèi)部，勞動者提供勞動的時間、地點和方式都由用人單位統(tǒng)一安排?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+”時代的到來，這種用工方式發(fā)生了重大變化?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺的出現(xiàn)，不僅加快了信息傳播的速度，也改變了企業(yè)的經(jīng)營模式，為了提高生產(chǎn)效率，以最快捷的方式連接生產(chǎn)與銷售，企業(yè)的部分生產(chǎn)環(huán)節(jié)由內(nèi)部轉(zhuǎn)向外部。例如當前廣泛存在的各種互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，通常將生產(chǎn)環(huán)節(jié)中網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)放在企業(yè)內(nèi)部，其他環(huán)節(jié)放在企業(yè)外部，這就產(chǎn)生了“網(wǎng)約工”這類勞動者。企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營模式的變化改變了勞動者的就業(yè)模式，勞動者提供勞動的時間、地點及勞動方式都呈現(xiàn)出靈活性的特征。勞動者提供勞動時脫離了用人單位固定工作環(huán)境的限制，同時可以自由安排自己的時間、地點，甚至可以同時和多個用人單位建立勞動關(guān)系。

（三）勞動條件的自主性

勞動條件是指勞動力在使用和再生產(chǎn)中所必須的各類條件和環(huán)境。 傳統(tǒng)的勞動關(guān)系中，勞動者提供勞動力，用人單位提供勞動條件和勞動保護，勞動者把自己的勞動力與用人單位的生產(chǎn)資料（勞動條件）相結(jié)合，生產(chǎn)出社會產(chǎn)品和服務(wù)。而“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，這種勞動形式發(fā)生了改變，很多勞動者不僅付出勞動力，還自行提供勞動條件。以“網(wǎng)約車”為例，司機在經(jīng)過注冊、接受培訓(xùn)后，使用自有車輛為乘客提供客運服務(wù)，而傳統(tǒng)的出租車行業(yè)，司機使用的車輛大都由出租車公司提供。

二、我國勞動關(guān)系的認定規(guī)則及面臨的困境

（一）我國勞動關(guān)系的認定規(guī)則

勞動關(guān)系的認定是解決勞動法律問題的前提，然而，我國現(xiàn)行的而勞動法律規(guī)范并未對勞動關(guān)系的含義作出明確規(guī)定，司法實踐中，勞動關(guān)系認定的主要依據(jù)是原勞動與社會保障部2005年發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項通知》（以下簡稱“《通知》”）。其中第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！蓖ㄟ^以上規(guī)定，我國認定勞動關(guān)系的標準包括兩部分：主體標準和內(nèi)容標準，其中內(nèi)容標準的核心是“從屬性標準”。學界主流觀點認為，“從屬性”包括三個方面內(nèi)容：首先是“人身從屬性”，即勞動者成為用人單位組織內(nèi)部的成員，并對外以用人單位的名義開展業(yè)務(wù)活動；其次是“經(jīng)濟從屬性”，即勞動者提供勞動與用人單位的生產(chǎn)資料相結(jié)合，產(chǎn)生的勞動成果歸屬于用人單位；最后是“組織從屬性”，即勞動者在勞動中必須服從用人單位的指揮和管理。

（二）“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下我國勞動關(guān)系認定規(guī)則面臨的困境

1.主體標準不明確

按照《通知》規(guī)定：“用人單位和勞動者要符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格”，《勞動法》與《勞動合同法》也都是明確了勞動關(guān)系的雙方主體是“用人單位”和“勞動者”，但是，對于如何界定“用人單位”和“勞動者”的內(nèi)涵，卻沒有作出立法回應(yīng)。雖然《勞動法》與《勞動合同法》以列舉的形式對用人單位的外延作了規(guī)定，但是對其內(nèi)涵仍缺乏科學的界定和解釋。這就導(dǎo)致了司法實踐中，“主體性標準”可操作性不強，無法對新型勞動關(guān)系主體資格準確定位。尤其是在“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，勞動關(guān)系主體定位呈現(xiàn)模糊性的趨勢，對主體資格不加以明確，這條標準就會形同虛設(shè)，喪失了適用價值。例如，由于我國立法未明確規(guī)定用人單位主體資格的實質(zhì)性要件，對于勞動用工關(guān)系中，企業(yè)一方是否是勞動關(guān)系中的“用人單位”無法判斷，很多企業(yè)與勞動者簽訂類似服務(wù)協(xié)議之類的合同來規(guī)避用人單位的責任，勞動者就無法享受勞動法上規(guī)定的勞動權(quán)益。

2.內(nèi)容標準過于籠統(tǒng)

《通知》中關(guān)于勞動關(guān)系認定的三個標準，適用于所有的勞動關(guān)系，過于籠統(tǒng)，沒有考慮到勞動關(guān)系的特殊形態(tài)，只有符合全部標準，才能認定為勞動關(guān)系，其中一個標準不符合，就被排除于勞動關(guān)系之外。這種“一刀切”的認定模式已無法適應(yīng)新型勞動關(guān)系不斷出現(xiàn)的發(fā)展趨勢。在當前“互聯(lián)網(wǎng)+”時代背景下，勞動用工體現(xiàn)出靈活性、多樣性的特點，傳統(tǒng)勞動關(guān)系的很多特征就發(fā)生了變化，例如新型勞動關(guān)系中，勞動者提供勞動時不再像傳統(tǒng)的勞動關(guān)系，完全接受用人單位的組織安排，而是自主性增強，勞動時間和地點也更加靈活、自由。另外，隨著經(jīng)濟發(fā)展模式的變遷和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，非典型勞動關(guān)系大量出現(xiàn)，如果適用《通知》中三個標準加以認定，“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下的勞動關(guān)系難以得到勞動法的保護。

3.標準適用缺乏靈活性

我國對勞動關(guān)系的認定規(guī)則的規(guī)定是“構(gòu)成要件式”的，按照《通知》第一條規(guī)定，只有同時滿足三個要件，才能認定為勞動關(guān)系，在這三個要件中，核心標準是“從屬性”標準，從《通知》對勞動關(guān)系認定規(guī)則的表述來看，“規(guī)章制度適用于勞動者”、“勞動管理”、“有報酬勞動”、“業(yè)務(wù)組成部分”等標準涵蓋了“從屬性”的所有內(nèi)容。法院在認定勞動者與用人單位之間關(guān)系是否具有“從屬性”時，也依據(jù)這些標準，例如，“莊燕生與北京億心宜行汽車技術(shù)開發(fā)服務(wù)有限公司勞動爭議上訴案件”中，法院認為：“勞動關(guān)系的成立需要勞動者為單位提供有償勞動，接受用人單位的管理，服從單位的勞動分工及安排，遵守勞動紀律及相關(guān)規(guī)章制度；另一方面，用人單位必須為勞動者提供工作條件，按照勞動者的勞動數(shù)量和質(zhì)量給付勞動報酬，保障勞動者享有相關(guān)福利待遇?！倍扒f燕生作為代價司機，可以兼職業(yè)可以全職，工作時間自己掌握，不符合勞動關(guān)系的認定標準?！?由此，認定了“莊燕生與北京億心宜行汽車技術(shù)開發(fā)服務(wù)有限公司之間并非勞動關(guān)系”。其中，法院在認定是否存在勞動關(guān)系時，同時結(jié)合“人身從屬性”、“經(jīng)濟從屬性”、“組織從屬性”三個方面，缺少任一條件，則不認定為勞動關(guān)系。然而，“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，判斷勞動者與用人單位之間關(guān)系是否具有“從屬性”，依據(jù)以上認定標準，很難得出肯定的答案。在新型的勞動關(guān)系中，勞動者對用人單位的人身依附性減弱，是否存在“從屬性”，很難做出判斷。原有的認定標準無法應(yīng)對新型勞動關(guān)系中勞動者對用人單位人身依附性弱化的趨勢。

三、“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下完善我國勞動關(guān)系認定規(guī)則的思考

（一）進一步明確勞動關(guān)系主體認定標準

國外勞動法中，普遍都對勞動關(guān)系主體的界定作出了明確規(guī)定，例如在德國，一般認為，雇員是基于司法上的勞動合同為獲取工資而有義務(wù)處于從屬地位為他人（雇主）提供勞動給付的人。 美國的《公平勞動標準法案》規(guī)定，除了某些例外，“雇員”是指“被雇主雇傭的任何人”。并規(guī)定了適用經(jīng)濟現(xiàn)實標準來判斷是否是雇員的六個因素。 另外，德國與美國的勞動法中同時也對雇主身份的界定作了明確規(guī)定。而我國當前立法中對“勞動者”與“用人單位”的內(nèi)涵與外延都未作出明確的界定。導(dǎo)致司法實踐中用人單位規(guī)避相關(guān)責任的情況屢屢發(fā)生，處于弱勢地位的勞動者的權(quán)益得不到保障。應(yīng)當通過立法進一步明確“勞動者”與“用人單位”的界定標準，側(cè)重于對用人單位資格的實質(zhì)性審查，根據(jù)用人單位與勞動者關(guān)系的實質(zhì)性內(nèi)容來確定是否存在勞動關(guān)系。

（二）選擇多元化的認定標準

“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，新型的經(jīng)營模式和新型的用工方式相伴而來，企業(yè)與從業(yè)者之間的關(guān)系呈現(xiàn)靈活、多樣的發(fā)展趨勢。當前我國勞動用工領(lǐng)域處于傳統(tǒng)勞動關(guān)系與新型勞動關(guān)系并存、典型勞動關(guān)系與非典型勞動關(guān)系并存的局面，在認定勞動關(guān)系時，對所有的勞動關(guān)系都適用統(tǒng)一標準，有失科學性及靈活性。為了應(yīng)對這種局面，應(yīng)當確立一般標準與特殊標準相結(jié)合的認定規(guī)則體系，一般標準是基本標準，對于不具有傳統(tǒng)勞動關(guān)系典型特征的處于邊緣化的用工關(guān)系，應(yīng)當結(jié)合勞動關(guān)系的具體情況，

適用特殊標準。多元化的認定標準，不僅有利于解決“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下勞動關(guān)系認定面臨的難題，還有利于應(yīng)對勞動用工方式日趨靈活、多樣的發(fā)展趨勢，更有利于保護勞動者的合法權(quán)益。

（三）重新審視“從屬性”認定標準

當前司法實踐中審查勞動關(guān)系“從屬性”時采用全面考察的認定標準，考察每一個構(gòu)成要件，只有具備全部要件時，才認定為勞動關(guān)系。但在“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，勞動關(guān)系的“從屬性”特征發(fā)生了重大變化，例如傳統(tǒng)的勞動關(guān)系認定中，核心要素是“人身從屬性”，新型的勞動關(guān)系中，由于生產(chǎn)要素的組合方式發(fā)生了變化，勞動者與用人單位之間的“人身從屬性”特征越來越淡化，例如常見的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)與勞動者之間的關(guān)系中，勞動者提供勞動時并不在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營場所，也不需要完全由用人單位指揮安排，很難體現(xiàn)出勞動者對用人單位的“人身從屬性”，采用“構(gòu)成要件”標準無法認定為勞動關(guān)系。因此，“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下，要重新審視“從屬性”認定標準。我們認為，勞動關(guān)系的最本質(zhì)的特點是勞動者與用人單位之間的從屬性，這種“從屬性”并不是要依據(jù)體現(xiàn)“從屬性”的全部要件來判斷，而是依據(jù)勞動關(guān)系的實質(zhì)內(nèi)容來判斷。判斷“從屬性”時可以采取拋棄“構(gòu)成要件”模式，采納“要素考察”模式 ，綜合考察各種要素，以應(yīng)對“互聯(lián)網(wǎng)+”模式下勞動關(guān)系認定的現(xiàn)實困境。

四、結(jié)語

“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，我國勞動用工領(lǐng)域發(fā)生了重大變革，勞動關(guān)系呈現(xiàn)出主體定位模糊、勞動用工靈活、勞動條件自主等不同于傳統(tǒng)勞動關(guān)系的特點，我國現(xiàn)行的勞動關(guān)系認定規(guī)則主要適用于傳統(tǒng)的勞動關(guān)系，無法應(yīng)對新型勞動關(guān)系認定的需要，從而導(dǎo)致司法實踐中對新型勞動關(guān)系的認定陷入困境。筆者認為，要改變這種困境，應(yīng)當結(jié)合新型勞動關(guān)系的特點，總結(jié)現(xiàn)行的勞動關(guān)系認定規(guī)則存在的問題，從而有針對性地完善勞動關(guān)系的認定規(guī)則體系，應(yīng)當以維護勞動者的合法權(quán)益為出發(fā)點，以適應(yīng)不斷出現(xiàn)的新型的勞動用工方式為目標，建立靈活、多元、開放的勞動關(guān)系認定規(guī)則體系。

注釋：

劉俊主編.勞動與社會保障法學.高等教育出版社.2017年版.第20頁.

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林曉云，等.美國勞動雇傭法.法律出版社.2007年版.第20～21頁.

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參考文獻：

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