摘 要 公司僵局是公司健康發(fā)展的主要困境之一，它的出現(xiàn)與持續(xù)對(duì)公司、股東、利害關(guān)系人以及社會(huì)整體利益都會(huì)造成潛在或現(xiàn)實(shí)的損害。本文試圖通過(guò)評(píng)析封閉式公司的治理特征及其問(wèn)題，找出其公司治理與公司僵局之間的關(guān)系，從公司治理方面為打破封閉式公司僵局作出有益嘗試，提出解決思路。

關(guān)鍵詞 公司僵局 封閉式公司 治理特征

作者簡(jiǎn)介：李洋，蘭州大學(xué)法學(xué)院法律碩士。

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.306

封閉式公司，又稱(chēng)為不上市公司、私公司或非公開(kāi)招股公司。其往往基于友好關(guān)系（如親屬關(guān)系、朋友關(guān)系）而設(shè)立，具有典型的人和性，所以公司內(nèi)部一旦沖突很容易發(fā)生紛爭(zhēng)、欺壓或者僵局。究其原因，其不同于開(kāi)放式公司的公司治理特征為公司僵局的出現(xiàn)提供了“土壤”。因此，本文作者認(rèn)為破解封閉式公司僵局的有效途徑之一就是梳理其公司治理，找出彼此之間的關(guān)聯(lián)，從而對(duì)癥下藥。

一、公司僵局

所謂公司僵局，是指在封閉持股公司中出現(xiàn)的由于公司的控制結(jié)構(gòu)允許一個(gè)或多個(gè)不同意公司某些方面政策的股東派別阻止公司的正常運(yùn)作所致的僵持狀態(tài)。國(guó)內(nèi)有學(xué)者將公司僵局解釋為：公司在存續(xù)運(yùn)行中由于股東或董事之間發(fā)生分歧或糾紛且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀態(tài)，導(dǎo)致公司機(jī)構(gòu)不能按照法定程序作出決策，從而使公司陷入無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)甚至癱瘓的事實(shí)狀態(tài) 。

這一定義說(shuō)明，公司僵局的主體是公司中相互對(duì)抗的兩派，即股東和董事。公司的正常運(yùn)行是通過(guò)公司管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)和股東行使股東權(quán)利實(shí)現(xiàn)的。如果股東，實(shí)際控制人或董事之間因其利益沖突而產(chǎn)生矛盾，往往會(huì)導(dǎo)致公司出現(xiàn)運(yùn)行障礙，妨礙公司的正常運(yùn)行甚至使公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，公司就會(huì)陷入僵局。

從形式上看，最容易出現(xiàn)公司僵局的是封閉式公司，比如說(shuō)其中的有限責(zé)任公司，因其公司規(guī)模小，注冊(cè)資本低，不對(duì)外發(fā)行股票，具有很強(qiáng)的封閉性 ，一旦內(nèi)部分配不均，極易出現(xiàn)公司僵局。從法理上看，公司僵局形成的原因是多種多樣的，比如失去了人和性的基礎(chǔ)，追求利益的多元化，未達(dá)成有效解決問(wèn)題的協(xié)議等。

二、治理特征及其問(wèn)題

封閉式公司是指股票不上市只在少數(shù)人手中掌握且擔(dān)負(fù)責(zé)任的公司，又稱(chēng)不上市公司、股票不上市公司，一般為中小型企業(yè)。它與開(kāi)放式公司的基本區(qū)別是：封閉式公司的成員及經(jīng)營(yíng)管理比開(kāi)放式公司更為合伙化；封閉式公司不得發(fā)行不記名股份或不記名債券，也不得向公眾發(fā)出認(rèn)購(gòu)本公司股份或債券的邀請(qǐng)，缺乏股份市場(chǎng)；封閉式公司的成員數(shù)額受到法律限制，股份轉(zhuǎn)讓受到限制，股東退出受到限制。故，封閉式公司的治理特征及其問(wèn)題主要體現(xiàn)在：

（一）經(jīng)營(yíng)管理的合伙化

如前所述，封閉式公司具有典型的人和性，所以，大多數(shù)封閉式公司中股東能直接參與公司管理。這說(shuō)明封閉式公司的管理如合伙一樣，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)實(shí)際上并沒(méi)有分離，全體股東都能行使自己的管理經(jīng)營(yíng)權(quán)，有將自己的意志變成現(xiàn)實(shí)的可能。這種全員參與管理的模式，大股東們通常會(huì)任命自己為董事、經(jīng)理或其他重要的職位，這樣一來(lái)，大股東或者公司設(shè)立時(shí)出資較多的股東或合伙人在公司中就具有較高的話(huà)語(yǔ)權(quán)，對(duì)公司的控制力強(qiáng)，而其他的股東或合伙人對(duì)公司的影響力就低，一旦大股東獨(dú)斷專(zhuān)行，或與其他小股東在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中意見(jiàn)不一，而小股東又堅(jiān)持己見(jiàn)時(shí)，公司很容易在經(jīng)營(yíng)管理上出現(xiàn)問(wèn)題，從而陷入僵局。因此，封閉式公司的這種合伙化經(jīng)營(yíng)管理，一方面有益于發(fā)揮全體股東的聰明才智，助力于公司發(fā)展，另一方面當(dāng)大家意見(jiàn)不一時(shí)，容易誘發(fā)矛盾，使公司陷入僵局。

（二）公司管理的非規(guī)范化

在封閉式公司中，控制股東通常以非規(guī)范化方式管理公司，絕大多數(shù)的公司事務(wù)都以非正式的方式解決而不考慮“法律的體面”，對(duì)會(huì)議、選舉和任命的法律要求都被認(rèn)為是毫無(wú)意義的程式 。這說(shuō)明一般情況下，封閉式公司不注重程序化、規(guī)范化的管理，更多的是呈現(xiàn)出隨意性、意志化的公司管理。很多情況下，股東之間隨意開(kāi)會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)事務(wù)，股東會(huì)議不會(huì)經(jīng)常召開(kāi)，董事會(huì)形同虛設(shè)，決策更是會(huì)隨意作出。即使召開(kāi)會(huì)議，會(huì)議也可能被大股東操控，出現(xiàn)根本不聽(tīng)取其他小股東意見(jiàn)的局面。如此一來(lái)，公司股東之間會(huì)慢慢產(chǎn)生猜忌、爭(zhēng)執(zhí)，最后演變成水火不容，結(jié)局就是合伙關(guān)系徹底破裂，公司陷入僵局。

所以，某種意義上來(lái)說(shuō)，封閉式公司管理的非規(guī)范化、非秩序化是誘發(fā)公司不穩(wěn)定的重要原因，如果不對(duì)公司管理加以規(guī)范，很難有和諧發(fā)展的公司環(huán)境。

（三）股份市場(chǎng)小

開(kāi)放式公司的股東數(shù)目不受限制，公司有權(quán)以公開(kāi)認(rèn)購(gòu)方式發(fā)行股票，所以，其股份市場(chǎng)很大。然而由于封閉式公司的股東數(shù)有限制，所以不存在一個(gè)公開(kāi)的股份交易市場(chǎng)，出資不能公開(kāi)交易，出資轉(zhuǎn)讓受到限制 。

封閉式公司中，股份市場(chǎng)小對(duì)大多數(shù)少數(shù)股東或非控股股東的影響很大，因?yàn)榉忾]式公司的大股東或控股股東的股份很容易出售或者交易，原因在于他們的股份代表著公司的控制權(quán)。相比之下，少數(shù)股東或非控股股東的股票就不易出售，并且他們參與公司管理和利潤(rùn)分配方面的權(quán)利也只能在大股東或控股股東允許的范圍內(nèi)進(jìn)行。這種情況下，這些股東們不但無(wú)法從自己手中的股票獲利，而且處處受制于大股東或控股股東，更有些股東會(huì)直接被大股東或控股股東排除在公司管理層之外。一旦公司股東彼此之間發(fā)生沖突，手中握有的股票又不能獲利時(shí)，他們便會(huì)萌發(fā)退出公司的念頭，公司的經(jīng)營(yíng)管理就可能出現(xiàn)問(wèn)題，惡劣時(shí)公司便不能正常營(yíng)業(yè)，陷入僵局，危害公司及全體股東們的利益。

（四）少數(shù)股東的退出機(jī)制被封閉

封閉式公司在管理上和出資轉(zhuǎn)讓限制上與合伙相似，但是在既定公司法框架下卻又沒(méi)有提供給封閉式公司像合伙那樣的退出機(jī)制 。在合伙企業(yè)中，一般具有完善且便利的股權(quán)退出機(jī)制，如果合伙人想退出公司，其所持的股權(quán)可以按照一定的形式順利退出，自身利益不會(huì)受損。而封閉式公司中，比如說(shuō)有限責(zé)任公司，如果少數(shù)股東的利益受到侵害想退出公司，一般只有兩種方式，一是將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司其他股東，二是要求公司回購(gòu)其其股份。但這兩種方式事實(shí)上會(huì)極大損害少數(shù)股東的利益，因?yàn)橛邢薰镜姆忾]性，股權(quán)不具有很強(qiáng)的流通性，在股權(quán)被轉(zhuǎn)讓或是回購(gòu)時(shí)，受限于有限的轉(zhuǎn)讓對(duì)象，股權(quán)價(jià)值會(huì)大大縮水。并且在封閉式公司中少數(shù)股東無(wú)法通過(guò)解散公司而退出公司，因?yàn)楦鶕?jù)既定的公司法的解散程序，解散公司需要股東會(huì)的決議，并且只有在獲得多數(shù)或者更大股東同意的情況下才能通過(guò)解散決議，這樣就會(huì)出現(xiàn)股東與股東之間對(duì)立的情況，導(dǎo)致公司陷入僵局。

三、啟示

從對(duì)公司治理及其問(wèn)題的探究中，不難發(fā)現(xiàn)，封閉式公司中，其特有的公司治理對(duì)公司僵局的形成有很大的影響力，或者說(shuō)某種程度上，其治理特征造就了公司必然會(huì)出現(xiàn)僵局?！敖忖忂€須系鈴人”，所以從公司治理入手，或許能找尋到公司僵局的破解之道。

（一）公司管理，合伙化轉(zhuǎn)精英化

封閉式公司中，公司經(jīng)營(yíng)決策呈現(xiàn)合伙化，公司股東全員參與，采取多數(shù)表決機(jī)制。當(dāng)股東、董事之間矛盾加深但又勢(shì)均力敵時(shí)，公司就無(wú)法通過(guò)任何一項(xiàng)可以打破公司僵局的決議。所以封閉式公司在成立時(shí)，公司章程中應(yīng)進(jìn)行相關(guān)規(guī)定或股東之間應(yīng)達(dá)成相關(guān)協(xié)議，即公司經(jīng)營(yíng)采取精英化的管理，嘗試將所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)適當(dāng)分離，改善股東們集體參與公司管理的局面，減少對(duì)立沖突的可能性。

公司管理的精英化須做到：股東之間應(yīng)相互作出讓步，適當(dāng)將自己的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)上交，由公司富有管理經(jīng)驗(yàn)的股東接手，堅(jiān)持所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離，所有權(quán)不要過(guò)多干預(yù)經(jīng)營(yíng)權(quán)。對(duì)出讓自己公司管理權(quán)的股東，公司盈利分紅時(shí)可以考慮適當(dāng)增加其分配紅利，對(duì)管理公司出色的股東，可以適當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)金或物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)權(quán)集中于少數(shù)人手中，廣泛搜集民智、集中決策，最大程度避免因多數(shù)決策機(jī)制引發(fā)的公司危機(jī)。

（二）公司管理須制度化、規(guī)范化

為降低公司出現(xiàn)僵局的可能性，封閉式公司有必要使公司管理制度化、規(guī)范化。制度化、規(guī)范化的管理須完善其公司法人治理機(jī)構(gòu)，具體要做到：

（1）弱化公司股東大會(huì)的決策功能（如設(shè)立股東大會(huì)決議的無(wú)效和可撤銷(xiāo)制度），強(qiáng)化公司董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。避免公司股東大會(huì)架空公司董事會(huì)，使公司像合伙那樣由股東們親自經(jīng)營(yíng)管理公司的營(yíng)業(yè)和事務(wù)；（2）強(qiáng)化公司監(jiān)事會(huì)或監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用，保障公司合法合章經(jīng)營(yíng)。監(jiān)督公司按時(shí)按規(guī)召開(kāi)股東大會(huì)、董事會(huì)，監(jiān)督公司規(guī)范記錄公司各項(xiàng)會(huì)議內(nèi)容，保證公司信息內(nèi)部公開(kāi)，避免大股東或控股股東不合理不規(guī)范的介入公司事務(wù)，激化公司成員間的矛盾；（3）完善公司少數(shù)股東或職工參與制度，暢通諫言通道，廣開(kāi)言路，廣集民智；（4）公司管理機(jī)構(gòu)如股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)要在公司章程中明確區(qū)分出其職權(quán)職能，切不可一刀切，要做到各自獨(dú)立、責(zé)任明確和相互制約，并以法律、公司章程等規(guī)定予以制度化。

（三）暢通少數(shù)股東退出機(jī)制

個(gè)人是其自身利益的最佳法官 ，為了避免因股份市場(chǎng)封閉，股東退出機(jī)制的不完善而導(dǎo)致公司出現(xiàn)僵局，股東之間應(yīng)在自由協(xié)商的基礎(chǔ)上訂立股東協(xié)議，對(duì)公司股東之間出現(xiàn)不可調(diào)和的矛盾時(shí)，股東退出相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定，區(qū)別于公司規(guī)章制度，股東協(xié)議應(yīng)在公司股東間獨(dú)立發(fā)生作用。公司發(fā)生特定事由或股東間出現(xiàn)難以化解的矛盾時(shí)，公司或公司股東有義務(wù)以合理對(duì)價(jià)購(gòu)買(mǎi)股份，或者股東有權(quán)利向公司或者其他股東出售股份，同時(shí)公司應(yīng)該減少限制性的規(guī)定，便利異議股東退出。

此外，公司章程作為解決公司內(nèi)部爭(zhēng)端之憲法 ，在預(yù)防公司僵局方面也應(yīng)發(fā)揮重要作用。比如，公司章程中應(yīng)該詳細(xì)列舉打破公司僵局的方式、股權(quán)的估價(jià)方法、調(diào)解人的選定等，保證有規(guī)可循，有章可遵。尤其是股權(quán)估價(jià)方面，應(yīng)規(guī)定參考市場(chǎng)價(jià)格方式，給退出股東以相對(duì)合理的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，保障其權(quán)益。當(dāng)然，如果退出股東因侵害公司利益而選擇退出時(shí)，公司可以進(jìn)行合理的處罰，如做低其股權(quán)，或讓其對(duì)公司作出補(bǔ)償，以此來(lái)保障股東和公司的利益，避免公司僵局的發(fā)生。

四、結(jié)語(yǔ)

本文試圖通過(guò)評(píng)析封閉式公司的治理特征及其問(wèn)題，找出其公司治理與公司僵局之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從公司治理方面為打破封閉式公司僵局提供了一定的解決思路。實(shí)踐中，公司僵局出現(xiàn)的原因眾多，一旦公司僵局無(wú)法和解，會(huì)極大的損害相關(guān)人的利益，何況一個(gè)公司從成立到發(fā)展壯大，過(guò)程極為不易，所以找到合理公平科學(xué)有效的公司僵局預(yù)防方案和解決方案是重中之重。筆者認(rèn)為注重公司自力救濟(jì)的同時(shí)，還應(yīng)該積極的運(yùn)用外力救濟(jì)，如賦予小股東直接訴訟的權(quán)力，強(qiáng)制公司股份收買(mǎi)等，從而為公司謀取一個(gè)友好穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境，使其永葆活力，繼續(xù)前行。

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