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        淺談民營企業(yè)資本運作中的對賭協(xié)議

        2018-09-10 00:57:10曾連清
        中國商論 2018年21期
        關鍵詞:對賭協(xié)議資本運作民營企業(yè)

        曾連清

        摘 要:在民營企業(yè)資本運作中,對賭協(xié)議逐漸引起了更多企業(yè)的關注。在法學領域對賭協(xié)議已經(jīng)成為了非常重要的研究課題,對賭協(xié)議在國內(nèi)涉及了如民法、公司法等較多的部門法領域,也涉及了國際投資法等國際法領域,在法律范圍內(nèi)涉及較廣。對賭協(xié)議在企業(yè)中的產(chǎn)生是因為投資方無法確定企業(yè)未來的盈利能力,無法對企業(yè)未來的盈利能力作出準確的判斷,是投資方在這種信息不對等情況下進行的自我保護機制。對賭協(xié)議的使用必須要進行深刻思考,提高企業(yè)對對賭協(xié)議的認識和了解。

        關鍵詞:民營企業(yè) 資本運作 對賭協(xié)議

        中圖分類號:F276.5 文獻標識碼:A 文章編號:2096-0298(2018)07(c)-166-02

        在目前的民營企業(yè)發(fā)展中,大多數(shù)民營企業(yè)都開始選擇通過投資方并使用對賭協(xié)議來幫助企業(yè)可以更快的發(fā)展,使企業(yè)可以得到大量的資金支持,幫助企業(yè)擺脫資金貧乏的困境。對賭協(xié)議隨著被更多的民營企業(yè)所認識,也被更多的使用在企業(yè)的發(fā)展過程中。對賭協(xié)議的有效利用可以給發(fā)展中的民營企業(yè)和投資方雙方都帶來利益,讓民營企業(yè)在初期發(fā)展過程中可以跟隨投資方學習成熟的管理方式和企業(yè)運營模式,使民營企業(yè)在發(fā)展的過程中更加順利,給民營企業(yè)增加了更多的發(fā)展空間和潛力。對賭協(xié)議在幫助民營企業(yè)的發(fā)展過程中有效的應用可以迅速提高我國的經(jīng)濟水平,有效地提高企業(yè)的發(fā)展?jié)撃堋?/p>

        1 對賭協(xié)議

        隨著對賭協(xié)議開始普遍的出現(xiàn)在民營企業(yè)的資本運作中,更多的民營企業(yè)有了更好地提升空間和發(fā)展空間。對賭協(xié)議作為目前民營企業(yè)最多用的一種附帶風險性的發(fā)展途徑,需要民營企業(yè)對對賭協(xié)議有著更深入的了解和認知才可以使民營企業(yè)在發(fā)展過程中更好地利用對賭協(xié)議帶來的優(yōu)勢,使企業(yè)的經(jīng)濟可以更好的發(fā)展。對賭協(xié)議(Valuation Adjustment Mechanism VAM)是指投資方與被投資方無法確定未來的事項等發(fā)展可能,以企業(yè)未來的發(fā)展目標作為約定,制定兩種不同情況結果的不同協(xié)議。如果企業(yè)在期限時間內(nèi)達成了約定條件,那么民營企業(yè)可以執(zhí)行一種協(xié)議內(nèi)容,如果企業(yè)在期限時間內(nèi)沒有達成約定條件,那么投資方可以執(zhí)行另一種協(xié)議內(nèi)容。對賭協(xié)議是在企業(yè)進行經(jīng)濟運營的過程中無法確定未來的盈利能力時,對企業(yè)和投資方雙方起到保護的一種措施。對賭協(xié)議可以盡可能地帶給企業(yè)和投資方利益方面的公平,保護投資方的經(jīng)濟利益,也可以在很大程度上影響到企業(yè)的生產(chǎn)效率,提高企業(yè)的發(fā)展動力[1]。

        對賭協(xié)議的內(nèi)容一般都圍繞著幾個方面來進行。一般的投資方與企業(yè)間的對賭協(xié)議都是以企業(yè)的財務業(yè)績作為協(xié)議約定條件,以企業(yè)在一定時間內(nèi)達到某個營銷額或者總利潤來作為對賭協(xié)議的基礎,或者以股權作為協(xié)議約定條件。通過不同的方式如股權或者企業(yè)內(nèi)部的管理層去向來作為投資方的補償條件,以此來保護投資方的利益,使投資方在面臨投資企業(yè)失敗的情況下依舊可以收取一定的利益。這樣對企業(yè)和投資方的經(jīng)濟利益都有著一定的保障,可以幫助對賭協(xié)議更好地進行,使企業(yè)和投資方在進行對賭協(xié)議時給雙方一定的平衡,明確了雙方的風險和收益[2]。

        在對賭協(xié)議中,投資方和企業(yè)在達成協(xié)議后,所產(chǎn)生的結果只能分為雙贏或者雙輸。對賭協(xié)議的結果在很大程度上都影響這投資方和企業(yè)雙方,雖然從根本上看來大部分對賭協(xié)議都可以對投資方作出有效的保障,避免出現(xiàn)企業(yè)輸?shù)魧€協(xié)議而導致投資方的經(jīng)濟利益受損的情況。但這種對投資方的保護只能在一定程度上挽回投資方的損失,并不能給投資方帶來利益收入,使投資方在對企業(yè)進行投資后并沒有任何實際利益的收入。失敗的對賭協(xié)議帶給投資方和企業(yè)雙方的不只是經(jīng)濟損失,也影響到企業(yè)和投資方的發(fā)展,對企業(yè)和投資方都有較大的影響。但對賭協(xié)議的效益在企業(yè)達到約定條件時可以很好地給雙方帶來雙贏局面,對企業(yè)和投資方的經(jīng)濟效益提高都有著良好的增長[3]。對賭協(xié)議在較大程度上都不是只為了某一方贏得條件而進行的,對賭協(xié)議在企業(yè)取得良好的經(jīng)濟效益達到協(xié)議約定條件時,給投資方和企業(yè)雙方帶來的是雙贏效果,使企業(yè)在得到快速發(fā)展的過程中也可以給投資方帶來一定的經(jīng)濟效益,使雙方都能獲得收益回報,對雙方來講都有著非常有利的好處。對賭協(xié)議也存在了一定的風險,比如對賭協(xié)議在進行時對投資方為了保護自身的利益,會對對賭協(xié)議約定條件的要求過高或者制定了不切實際的發(fā)展目標。忽略了企業(yè)本身或者市場的環(huán)境帶來的影響,使企業(yè)不能完成對賭協(xié)議約定的條件,只能通過割讓股權等方法來給予投資方經(jīng)濟補償,使企業(yè)本身造成巨大的損失[4]。由于在對賭協(xié)議中投資方對企業(yè)而言是企業(yè)的資金命脈,使企業(yè)在和投資方進行談判時落入劣勢,投資方在談判中具有絕對的強勢,對企業(yè)的發(fā)展和經(jīng)濟經(jīng)營選擇都有較大的影響。對賭協(xié)議中,其存在了較多和法律相關的條款,由于一直以來對賭協(xié)議在我國內(nèi)出現(xiàn)次數(shù)較少,我國企業(yè)對對賭協(xié)議也缺乏詳細的了解,使企業(yè)在和投資方簽訂對賭協(xié)議時不能辨認出對賭協(xié)議內(nèi)存在的隱形陷阱。這導致很多企業(yè)都無法理解對賭協(xié)議中部分條款的含義,使企業(yè)在接受對賭協(xié)議后無法保證自己的利益和發(fā)展,影響到企業(yè)正常的發(fā)展[5]。

        2 對賭協(xié)議的合理利用

        由于對賭協(xié)議在企業(yè)的發(fā)展過程中可以很好的幫助解決企業(yè)的資金缺乏問題,使企業(yè)在擁有一定的資金支持下繼續(xù)有效的發(fā)展。這使得對賭協(xié)議雖然有著巨大的風險,但也會有較多的企業(yè)來選擇對賭協(xié)議的模式來引入資金,解決企業(yè)目前存在的資金缺乏問題。對賭協(xié)議雖然有著較好的用處,但存在的風險也給企業(yè)帶來了一定的威脅。對于急需對賭協(xié)議來獲得資金的企業(yè)來說,在進行對賭協(xié)議前應當仔細的分析企業(yè)的需求來進行對賭協(xié)議,優(yōu)先選取對企業(yè)風險較低的方式。在進行對賭協(xié)議時合理的根據(jù)企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境來確定對賭協(xié)議的約定條件,根據(jù)企業(yè)自身的情況來作出最適合自己的決策,以幫助企業(yè)可以更好地利用對賭協(xié)議帶來的優(yōu)勢進行發(fā)展[6]。我國企業(yè)對對賭協(xié)議的了解過少,在進行對賭協(xié)議的選擇時無法了解對賭協(xié)議內(nèi)的條例。這會影響到企業(yè)簽訂對賭協(xié)議時的公平性,使企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議時忽視了對賭協(xié)議的弊端,給企業(yè)的發(fā)展運營帶來了風險。所以企業(yè)在選擇通過對賭協(xié)議來獲得資金提高自身的經(jīng)濟運營能力時,應提前了解對賭協(xié)議的內(nèi)容和利弊,對對賭協(xié)議存在的弊端進行詳細的分析,結合企業(yè)自身的發(fā)展情況來考慮對賭協(xié)議的選擇。由于對賭協(xié)議存在的高風險性,企業(yè)在進行對賭協(xié)議的選擇時必須要謹慎的考慮自身情況,合理的制定全面的應對決策,避免對賭協(xié)議帶來的高風險影響企業(yè)的正常發(fā)展。在企業(yè)接受投資方的對賭協(xié)議時,應該與其一起客觀的對自身的發(fā)展?jié)撃苓M行估算,增強對賭協(xié)議的合理性。避免因為對賭協(xié)議存在的性質(zhì)給企業(yè)帶來沉重的負擔,影響到企業(yè)的發(fā)展?jié)摿Γ蛊髽I(yè)的發(fā)展陷入困境。錯誤的發(fā)展目標在很大程度上都制約著企業(yè)的正常發(fā)展和經(jīng)濟運營,影響著企業(yè)的資金活動[7]。

        我國企業(yè)在進行對賭協(xié)議前應對對賭協(xié)議有一個有效的了解,清楚的認識到對賭協(xié)議可以給企業(yè)帶來的優(yōu)劣。企業(yè)對對賭協(xié)議的了解程度也影響著企業(yè)對對賭協(xié)議的利用,企業(yè)在對對賭協(xié)議有詳細認識和了解時可以使其在簽訂對賭協(xié)議時,有效地避免對賭協(xié)議中隱藏的風險,減少對賭協(xié)議對企業(yè)資金可能存在的危害,減少了企業(yè)在對賭協(xié)議中的損失。企業(yè)在選擇對賭協(xié)議時也應該更加的慎重,避免因為自身或者投資方的因素導致雙方無法在企業(yè)的發(fā)展中得到共贏,無法對雙方帶來利益,也影響到企業(yè)的經(jīng)濟發(fā)展。企業(yè)在進行對賭協(xié)議時,也應在企業(yè)內(nèi)部建立起對賭協(xié)議的風險應對措施,提前預防對賭協(xié)議帶來的風險,避免企業(yè)在發(fā)展過程中遇到的一些意外情況影響到企業(yè)的經(jīng)濟效益和發(fā)展,導致企業(yè)無法完成對賭協(xié)議的約定條件,影響到企業(yè)和投資方的利益。

        3 結語

        對賭協(xié)議的引入在很大程度上影響著我國企業(yè)的發(fā)展路線。對賭協(xié)議在幫助企業(yè)解決目前的資金缺乏危機時也帶來了有效的發(fā)展?jié)摿Γm然目前的對賭協(xié)議仍然存在著弊端,對企業(yè)的發(fā)展有一定的影響。但是對賭協(xié)議在得到合理的利用時就可以有效地提高企業(yè)的發(fā)展?jié)摿Γ瑤椭髽I(yè)解決目前面臨的資金困難。在目前看來對賭協(xié)議的應用仍然需要企業(yè)對其進行合理科學的考慮,增加企業(yè)對對賭協(xié)議的認識和了解程度,提高企業(yè)對對賭協(xié)議中存在的弊端分析能力。才能更好的加強企業(yè)對對賭協(xié)議的利用,通過對對賭協(xié)議的利用來提高企業(yè)的發(fā)展?jié)摿Γ蛊髽I(yè)可以更有效的解決資金問題,并更好地進行經(jīng)濟運營活動。

        參考文獻

        [1] 陳松.對賭協(xié)議的法律適用及風險防范研究[D].西南政法大學,2016.

        [2] 謝禮吉.對賭協(xié)議的效力問題研究[J].職工法律天地,2016(16).

        [3] 李雅杰.淺談對賭協(xié)議[J].納稅,2017(15).

        [4] 潘雙慶.民營企業(yè)資本運作中的對賭協(xié)議研究[J].福建論壇(人文社會科學版),2009(S2).

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        [6] 陳勝男.對賭協(xié)議在企業(yè)私募股權融資中的實踐分析——基于蒙牛和太子奶的案例對比[D].西南財經(jīng)大學,2016.

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